“持有”的法律性质辨析

【摘要】持有型犯罪是近年来刑法理论界研究的热点，其中包含的理论争议颇多，其中对持有型犯罪行为性质的辨析上成为争议的焦点。以“作为”和“不作为”的划分为内容的传统犯罪行为理论遭遇挑战，“第三种行为方式”理论异军突起，独树一帜，但仍遭到诸多争议和挑战。本文采用语义词源分析法、比较法学方法和法理价值分析法对持有型犯罪的行为性质进行探讨，以期在法理的瀚海中窥见一丝真理的光芒。

【关键词】持有型犯罪；持有；行为方式；事实状态

持有型犯罪是指一类以“持有”为行为方式的犯罪类型，是指行为人持有国家规定的某种违禁物品或“非法的”持有某些合法物品，从而对人民的安全、社会的安定、国家、集体及公民利益造成危害或潜在的威胁的一种犯罪类型。持有型犯罪的主要特点表现为对特定物品的“持有”、以及持有行为所造成的社会危害。

持有型犯罪的危害性是“持有”行为的入罪产生了正当性基础，但“持有”同时具有动态的开端的静态的时间上的延续。这种行为方式的特殊性使对它所产生的社会危害性和危险性的判断变得及其复杂，对打击犯罪造成了一定难度。为了不断完善刑法的保护功能，严密刑事法网，使一切危害社会安全和人民利益的行为得到应有的和适当的处罚，法理界对持有型犯罪进行了大量的探讨研究，研究主要集中在其行为方式，犯罪构成，责任形式以及立法方面，其中对其行为方式的界定是持有型犯罪理论争议的难点和核心。本文通过对前人观点的学习和分析，在此基础上来探讨持有行为的法律性质。

一、持有型犯罪独特的行为方式——持有

作为对一类犯罪的共同概括，“持有”行为是持有型犯罪最主要的特征，对“持有”性质的法律界定有利于类罪的研究和个案的分析，在刑事立法方面还存在罪责和量刑等级划分问题。

（一）大陆法系刑法理论的中的犯罪行为方式理论

根据传统的犯罪行为方式理论，犯罪行为只能由作为或不作为构成。这一划分从犯罪行为的动机和违反的法律规范的类型出发，将所有的犯罪行为划分为两大类，第一类是违反禁止性法律规范的，以积极追求危害结果为目的的动机出发的作为行为。第二类是违反义务性法律规范，以积极追求危害结果的不作为行为。传统的犯罪行为理论将故意犯罪的行为方式给出了明确的划分，有利于分辨故意犯罪中犯罪的行为方法，辨别犯罪的客观方面，以做到定罪量刑的客观化和合理化。但是持有型犯罪的出现却给传统犯罪行为理论带来了挑战，用作为和不作为的行为划分难以准确全面的解释持有型犯罪的行为性质和基本特征。基于这一问题，第三种行为方式理论应运而生，试图另辟蹊径去解释持有类犯罪的行为性质，然而，这一理论争议颇多。对于持有型犯罪的行为性质，能否突破大陆刑法学的

辨析题

辨析题 1 “国际干预”往往打着“人道主义”的旗号进行，但这种干预并非是对人道主义危机的合法与正当的解决之道。对。实际上，“国际干预”有时能收到一些客观效果，合法的干预是需要的，但有时却成为西方大国借以干涉他国内政、谋取政治军事利益的一种手段，因而适得其反。无论是对国际秩序的稳定，还是对被干涉国的利益，都有着负面影响，有的甚至造成更大规模的人道主义灾难。很多时候，西方式的“人道主义干预”违背了国际法和国际关系基本准则。那些不尊重国家主权的强制干预，不仅不能解决事端、缓和冲突，反而大大激化矛盾，使局势火上浇油，致使世界民族问题更加复杂化，给国际社会带来更多不安。这些也说明坚持民族问题是一国的内部事务，说明坚持在民族问题上维护国家主权的重要性。 2 “三个离不开”是指汉族离不开少数民族，少数民族离不开汉族，各少数民族之间也相互离不开。对 3 “散居少数民族”是指居住在自治地方以外的少数民族。×。“散居少数民族”还指居住在自治地方内，但未实现民族区域自治的少数民族。 4 “同源异流”属于民族发展的一般规律。×属于民族发展的特殊规律，即次生形态民族。 5 《中华人民共和国宪法》和《中华人民共和国民族区域自治法》中明确规定“各民族都有保持或改革自己风俗习惯的自由”。对 6 1949年新中国的成立，标志着社会主义民族关系的形成。×。新中国成立后，阶级压迫和民族压迫制度还没有很快被推翻，社会主义民族关系的基础尚未建立。当民主改革和社会主义改造完成后，各民族都走上了社会主义道路，这才标志着社会主义民族关系的基本形成。 7 19世纪70年代，赫哲族人口原有5000余人，到日本帝国主义投降时，赫哲族只剩300多人。对。说明侵略战争对我国民族的伤害，也说明各民族都为祖国的安全统一做出了巨大贡献。字母B开头 8 不应把民族自治地方与国家的关系所涉及的所有问题都作为民族关系。（对，抄一遍）字母C开头 9 从康熙起，历经雍正到乾隆的70年间，清王朝先后在新疆进行了多次捍卫国家统一的战争，平定了准噶尔的叛乱、大小和卓的叛乱，进一步巩固了新疆的统一局面。对字母D开头 10 当前，为了建立和完善社会主义市场经济的秩序，应由上级国家机关统一制定民族地区的经济建设方针、措施。(错，民族地区根据本民族、本地方的特点，制定、调整生产建设方针、政策和计划，避免“一刀切”加快经济建设事业发展） 11 当西方许多国家还在中世纪农奴制的时候，我们已进入封建社会繁荣阶段，被称为“天朝”的统一祖国声名远播，体现了中华民族的共同尊严，这种尊严又成为国家进一步发展的精神力量。对 12 党的十一届三中全会以来，培养少数民族干部的方针是：培养普通政治干部为主，迫切需要的专业技术干部为辅。×。党的十一届三中全会以来，培养少数民族干部的方针是：大力培养四化所需要的具有共产主义觉悟的少数民族政治干部和专业技术人才。 13 党和国家采取宗教信仰自由政策，因此宗教宣传可以在社会上、一般学校中进行，无神论的宣传也可以在寺庙、教堂等宗教活动的场所进行。错。宗教教义的宣传即有神论的宣传，必须在规定的范围内，不应在社会上、一般学校中进行，如同无神论的宣传不应该在寺庙、教堂等宗教活动的场所进行一样，宗教宣传品也应该在规定的场所出售发放。字母F开头 14 发生在两个民族之间的关系就是民族关系。×。发生在两个民族之间的关系，若不涉及民族性的内容，那么只能说是一般的社会关系，只有当两个民族在交往的时候涉及了民族性的内容，那么才可以说属于民族关系的范畴。 15 发展民族经济是改革民族风俗习惯的根本途径。对。经济基础是民族风俗习惯改革的物质前提，经济基础决定着民族风俗习惯改革的内容和方向。 16 发展少数民族地区的经济建设主要靠国家的帮助。(错，不是主要的，是必要的必须的） 17 凡少数民族居住的地方均可实行民族区域自治。×。只有少数民族聚居的地方才能实行民族区域自治。 18 封建社会民族问题的发展规律是：民族问题具有长期性，并具有两个历史发展趋势，即民族的繁荣发展与民族间联系不断加强，各民族在各方面日益接近。(错，封建社会改为社会主义社会）字母G开头 19 各民族不分人口多少、历史长短、发展程度高低，一律平等。对 20 各民族共同团结奋斗、共同繁荣发展是现阶段民族工作的主题。加快少数民族和民族地区经济社会发展，是现阶段民族工作的主要任务，是解决民族问题的根本途径。要坚持科学发展观，大力支持、帮助少数民族和民族地区加快发展。对 21 各族人民都有义务维护宪法和法律的尊严。对 22 关于民族的定义是人们对民族和民族问题的总认识，一方面表现为人们对民族和民族问题的基本看法，另一方面反映在人们对待和处理民族问题的态度和方法上。错。民族观才是人们对民族和民族问题的总认识。 23 国家利益是各民族利益的根本所在，国家统一是各族人民的最高利益。对 24 国家主权可能在对处理民族问题的过程中得到巩固和加强，也可能在×处理民族问题中受到削弱，甚至完全丧失，我们应顺其自然。

经济法律关系的概念和特征

经济法律关系的概念及特征 (2008-04-08 16:19:54) 转载经济法律关系的概念及特征经济法律关系是法律关系的一种。经济法律关系是指，由经济法律规范确认的，具有公共经济管理内容的权利（就经济行政机关而言，则表现为权力，以下相同）义务关系。它具有以下特征。（一）由经济法律规范确认经济法律关系由法律规范确认，概莫能外。经济法律关系与其他法律关系的不同之处，就在于他是一种由经济法律规范确认。如前述，人们在社会生活中发生了各式各样的社会关系。其中，在政府或其经济行政机关实施公共的经济管理过程中形成一种经济管理关系，它是客观存在的经济法的调整对象。该种社会关系经过经济法的调整，则上升为具有经济管理内容的权利义务关系，即经济法律关系。经济法律关系使一些经济管理关系规范化，明确化，为人们享有经济权利（力）和履行经济义务提供了外部条件。可以说，经济法律关系的产生是国家运用经济法手段管理社会经济生活的必然反映，是经济管理关系为经济法律规范所确认的产物。没有经济法律规范的存在，就不会有经济法律关系的产生。（二）具有意志性经济法律关系是具有意志性的社会关系，这是它不同于作为经济法调整对象的经济管理关系的一个重要特征。在经济法律关系形成和实现的过程中，国家意志是主导的，但它和经济法律关系参加者的意志是相互联系的。首先，经济法律关系参加者的意志，必须符合国家的意志。经济法律关系是由经济法律规范确认的，而经济法律规范由国家制定，渗透着国家意志。可以说，经济法律关系是贯彻国家意志的重要形式。因此，经济法律关系参加者的意志，必须符合国家的意志，否则，经济法律关系就不能形成。换言之，在经济法律关系形成过程中，经济法律关系参加者的意志必须服从国家意志，国家意志对经济法律关系的形成起着主导作用。其次，国家的意志，必须借助经济法律关系参加者的意志才能得到实现。无疑，经济法律关系的参加者都是有意识的，人们的行为始终是受其意志支配的。只有人们按照自己的意志，在经济法律规范允许的范围内相互结成一定的经济法律关系，行使经济权利（力），履行经济义务，体现在经济法律规范中的国家意志才能得以实现。所以，在经济法律关系实现过程中，国家意志必须通过经济法律关系参加者的意志实现。（二）独具社会公共经济管理性经济法律关系与其他法律关系的一个最重要的区别，就在于经济法律关系具有社会公共的经济管理性质。法律关系是由法律确认的，而具体法律关系的特性则是由法律所调整的社会关系本身的特殊性质决定的。经济法律关系作为法律关系的一种，它的特性也取决于经济法所调整的社会关系本身的性质。标签：教育分类：美文推荐

对赌协议的法律性质探析(一)

对赌协议的法律性质探析(一) 关键词:对赌协议射幸合同效力担保内容提要:近年来,随着海外私人股权投资基金在我国投资活动的日益活跃,“对赌协议”越来越多地被运用到投资领域。实践中,有些企业对赌成功,取得了良好的效益,而有些企业则由于种种原因对赌失败,付出了惨重的代价。由于我国目前没有对对赌协议作出明确的法律规定,因此在实践中不断出现由对赌协议引发的纠纷。从对赌协议的内容看,对赌协议属于射幸合同,但是该种协议又具有独特性,目前法律无法做到有效调整与约束。一、对赌协议的概念所谓“对赌协议”，就是包含“对赌条款”的协议，在我国主要是由海外私人股权投资基金在投资时所采用。在实践中，当投资一方———主要是海外私人股权投资基金，与融资一方———一般是具有高速增长潜力的民营企业，在签订融资协议时，由于对未来的业绩无法确定，双方就在融资协议中约定一定的条件(一般是以一定的业绩指标作为标准)，如果约定的条件出现，由投资方行使估值调整权利，以弥补高估企业自身价值的损失；如果约定的条件未出现，则由融资方行使一种权利，以补偿企业价值被低估的损失。双方约定的这种机制被称为“估值调整机制”，即ValuationAdjustmentMechanism，简称“VAM”，包含这种机制的条款一般被称为“对赌条款”，包含“对赌条款”的协议被称为“对赌协议”。从协议的内容可以看出，对赌协议实际上就是期权的一种形式。

在投资领域中，由投资方与融资方签署对赌协议一直是海外私募股本投资基金投资项目时比较常见的做法，本质上是为了解决投资人和被投资人之间信息不对称问题的一种常见的手段和方法。 (一)“对赌协议”的主体对赌协议的主体包括投资方和融资方，其中投资方一般是海外私人股权投资基金，如摩根史坦利、高盛、鼎晖等；融资方一般都是国内具有良好成长性的民营企业，如蒙牛、永乐、雨润、太子奶等。在极个别的案例中，例如徐工和凯雷的并购中，也出现了国有企业签订对赌条款的情况。但是由于国有企业签订对赌条款涉及的问题比较复杂，不好操作，因此在我国，主要是民营企业选择通过对赌协议的方式融资。 (二)“对赌协议”以融资为目的作为一种常见的财务安排，国外对赌协议通常涉及财务绩效、非财务绩效、赎回补偿、企业行为、股票发行和管理层去向等六个方面的对赌条款，具体选择何种条款，由投资方和融资方协商确定。我国企业由于对对赌协议不熟悉，在目前的实践中，融资方一般是以一定期间内的财务业绩作为对赌条件，如果企业在一定时间内实现一定的业绩增长等财务性指标，则投资方按照事先约定的价格进行第二轮注资或出让一部分股权给管理层；如果融资方未能在约定的期间内达到约定的业绩指标，则管理层转让规定数额的股权给投资方。 (三)投资方一般以股权、期权认购权、投资额等作为对赌对象，以可转

“持有”的法律性质辨析

“持有”的法律性质辨析【摘要】持有型犯罪是近年来刑法理论界研究的热点，其中包含的理论争议颇多，其中对持有型犯罪行为性质的辨析上成为争议的焦点。以“作为”和“不作为”的划分为内容的传统犯罪行为理论遭遇挑战，“第三种行为方式”理论异军突起，独树一帜，但仍遭到诸多争议和挑战。本文采用语义词源分析法、比较法学方法和法理价值分析法对持有型犯罪的行为性质进行探讨，以期在法理的瀚海中窥见一丝真理的光芒。【关键词】持有型犯罪；持有；行为方式；事实状态持有型犯罪是指一类以“持有”为行为方式的犯罪类型，是指行为人持有国家规定的某种违禁物品或“非法的”持有某些合法物品，从而对人民的安全、社会的安定、国家、集体及公民利益造成危害或潜在的威胁的一种犯罪类型。持有型犯罪的主要特点表现为对特定物品的“持有”、以及持有行为所造成的社会危害。持有型犯罪的危害性是“持有”行为的入罪产生了正当性基础，但“持有”同时具有动态的开端的静态的时间上的延续。这种行为方式的特殊性使对它所产生的社会危害性和危险性的判断变得及其复杂，对打击犯罪造成了一定难度。为了不断完善刑法的保护功能，严密刑事法网，使一切危害社会安全和人民利益的行为得到应有的和适当的处罚，法理界对持有型犯罪进行了大量的探讨研究，研究主要集中在其行为方式，犯罪构成，责任形式以及立法方面，其中对其行为方式的界定是持有型犯罪理论争议的难点和核心。本文通过对前人观点的学习和分析，在此基础上来探讨持有行为的法律性质。一、持有型犯罪独特的行为方式——持有作为对一类犯罪的共同概括，“持有”行为是持有型犯罪最主要的特征，对“持有”性质的法律界定有利于类罪的研究和个案的分析，在刑事立法方面还存在罪责和量刑等级划分问题。（一）大陆法系刑法理论的中的犯罪行为方式理论根据传统的犯罪行为方式理论，犯罪行为只能由作为或不作为构成。这一划分从犯罪行为的动机和违反的法律规范的类型出发，将所有的犯罪行为划分为两大类，第一类是违反禁止性法律规范的，以积极追求危害结果为目的的动机出发的作为行为。第二类是违反义务性法律规范，以积极追求危害结果的不作为行为。传统的犯罪行为理论将故意犯罪的行为方式给出了明确的划分，有利于分辨故意犯罪中犯罪的行为方法，辨别犯罪的客观方面，以做到定罪量刑的客观化和合理化。但是持有型犯罪的出现却给传统犯罪行为理论带来了挑战，用作为和不作为的行为划分难以准确全面的解释持有型犯罪的行为性质和基本特征。基于这一问题，第三种行为方式理论应运而生，试图另辟蹊径去解释持有类犯罪的行为性质，然而，这一理论争议颇多。对于持有型犯罪的行为性质，能否突破大陆刑法学的

企业法律顾问案例分析：未签订书面合同,如何确定法律关系性质

企业法律顾问案例分析：未签订书面合同，如何确定法律关系性质 [裁判要旨] 双方当事人未签订书面合同，对双方设立的法律关系的性质发生争议，应依双方当事人的实际行为确定。 [案例索引] 一审：福建省龙海市人民法院（2005）龙民初字第1065号；二审：福建省漳州市中级人民法院（2007）漳民终字第57号。 [案情] 2004年6月至2005年4月间，尤某陆续向龙海市良兴商场有限公司（以下简称良兴商场）提供价值人民币145905．20元“艾Ｘ”牌日用化妆品，由良兴商场进行销售。2004年8月至2005年3月间，良兴商场先后六次支付尤某货款人民币13567元（汇到尤某指定的帐户上）。2004年7月12日和2004年8月30日良兴商场两次退货人民币3187．80元，其余货款没有支付。2005年12月30日良兴商场库存的价值人民币2441．40元货物（其中“艾Ｘ”去屑止痒洗发露200ml的41瓶，柔顺营养洗发露400ml的43瓶，黑亮倍爽洗发露200ml 的49瓶）被龙海市质量技术监督局封存，并被行政罚款5000元和责令改正。原告尤某于2005年7月4日诉至龙海市人民法院，要求被告良兴商场支付尚欠货款人民币129150．40元。审理中良兴商场对尤某提供的50张进货清单中盖有良兴商场业务专用章的6张清单提出异议，2005年11月经委托有关部门进行文本鉴定，6张进货清单上的业务专用章系良兴商场的业务专用章。 [裁判] 龙海市人民法院认为：双方的经营活动符合行纪合同的法律特征，合同依法有效。尤某请求良兴商场按照买卖关系支付货款证据不足。良兴商场要求按照交易习惯和统一结算方式支付货款应予采纳。良兴商场主张从总货款中扣除被封存的货物证据不足，应依法退还给尤某。据此，依法判决：1、被告良兴商场应于判决生效之日起十日内支付原告尤某货款人民币58214．11元及利息（自2005年7月4日起至还款之日止按中国人民银行同其同类贷款利率计算）；2、被告良兴商场应于判决生效之日起十日内将库存的“艾Ｘ”去屑止痒洗发露200ml的41瓶，柔顺营养洗发露400ml的43瓶，黑亮倍爽洗发露200ml的49瓶退还给原告尤某。一审判决后，尤某不服向漳州市中级人民法院提起上诉。漳州市中级人民法院审理后认为，本案双方当事人之间的法律关系为买卖合同关系，买受人应当按照进货清单上约定的金额支付价款。上诉人总供货价款为145905．20元，扣除被上诉人已支付的135687元以及退货3187．8元，尚欠货款人民币129150．40元，被上诉人应予支付，并支付从上诉人起诉之日起至还款之日止的利息。被上诉人认为双方之间属于行纪合同关系没有证据证明，认为应当从总货款中扣除30%的退点以及扣除10%的工资和每月1000元的柜台费依据不足，本院不予支持。被上诉人不能提供充分证据证明商场中被有关部门封存的货物是上诉人所提供的，要求将该批封存货物退给上诉人的理由不能成立。被上诉人认为其中的六单进货清单不实，并未收到货物，但是因为其未提出上诉，本院不予审理。原审判决认定双方当事人之间的法律关系属于行纪合同关系缺乏依据，属认定事实错误；认定被上诉人的商场中被封存的货物是上诉人所提供属于举证责任分配不当，应予纠正。据此，依法判决如下：1、撤销龙海市人民法院（2005）龙民初字第1065号民事判决第二项； 2、变更龙海市人民法院（2005）龙民初字第1065号民事判决第一项为：良兴商场应于本判决生效之日起十日内支付给尤某货款人民币129150．40元及利息（自2005年7月4日起至还款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。

国际结算票据案例分析及答案

1、案例分析题出票人甲将票据交付给受款人乙乙通过背书将票据转让给丙丙又将票据转让给丁丁又将票据转让给戊戊为最后持票人。请问在这一系列的当事人之间谁是票据上的前手和后手这样的区分有何意义答①甲、乙、丙、丁、戊所处的地位是相互独立的在前者被称为前手在后者被称为后手。例如甲为乙的前手乙为甲的后手甲、乙、丙、丁均为戊的前手戊则同时是甲、乙、丙、丁的后手。②前手与后手的区分意义在于票据上的当事人行使追索权时只能由后手向前手追索而前手不能向后手追索。所以在前后手的关系中前手为债务人后手为债权人。 2、案例分析题1998年1月湖南天易公司与福建华茂发展公司签订了名为联营实质上是借贷性质的《联营合同》约定华茂公司向天易公司借款人民币500万元湖南交通银行衡阳某分行下简称为交行对该借款作担保并给天易公司出具了担保书。之后天易公司签发了以浙江某服装厂为收款人到期日为1998年8月底的500万元商业汇票一张还同该厂签订了虚假的《购销合同》将该汇票与合同一并提交给农业银行某县支行下简称为农行请求承兑双方签订了《委托承兑商业汇票协议》。天易公司告知农行拟使用贴现的方式取得资金并承诺把该汇票的贴现款项大部分汇回该行由该行控制使用。其后该农行承兑了此汇票。而后收款人浙江某服装厂持票到建设银行浙江某分行贴现并将贴现所得现款以退货款形式退回给天易公司后者则按《联营协议》的约定将此款项全部借给华茂发展公司。汇票到期后农行以受天易公司等诈骗为理由拒绝付款给贴现行而当天易公司要求华茂发展公司及交行归还借款时该行则以出借方签发汇票套取资金用于借贷不合法为由拒绝承担保证人责任。请问1此案中哪些属于票据关系2此案中有哪几种非票据关系3农行和交行的理由能否成立为什么答1天易公司的出票、农行的承兑、浙江某服装厂向建行浙江某分行的贴现构成了本案中的汇票的出票人、收款人、承兑人、背书人及被背书人之间的一系列的票据债权债务关系即本案的票据关系。2在本案中存在以下几种非票据关系①票据原因关系。将套取的资金用于非法借贷是本案中一系列出票、承兑等票据行为的真正原因它们在本案中是以各种合同关系体现出来的。②票据资金关系该关系以天易公司同农行某县支行签订的《委托承兑商业汇票协议》体现出来。3农行和交行的理由均不能成立。因为付款人一旦承兑其即成为确定的付款人承担保证到期支付票款的责任不得以资金关系抗辩善意的持票人。交行是票据基础关系的当事人同样不得以他人的票据关系系非法来作为借贷担保关系的抗辩理由。本案中天易公司与华茂发展公司的借贷关系显然是无效的交行应依法就其过错承担赔偿责任。 3、案例分析题1995年8月6日某市天吉电器集团公司与某县对外贸易公司化工建材分公司签订一份价值203765元的天吉冰柜、天吉空调购销合同。合同签订后化工建材公司预付货款8万元天吉公司供给化工建材公司价值202797元的电冰柜和空调。电器公司在催要货款过程中双方于1995年8月17日又签订一份价值492800元的空调、冰柜购销合同。为付款化工建材公司向刘某借款并从某县支行申领到一张以刘某为户名的20万元现金汇票交付给电器公司此款包括8月6日的合同款122797元余下款作为8月17日合同的预付款。电器公司持该汇票到某市分行要求兑现。因汇票密押错误某市分行拒付。电器公司遂将该银行诉之法院。法院在审理中查明汇票密押错误系某县支行工作失误所致。在电器公司要求兑付汇票过程中某县支行先后发出4封电报催收。付款单位以有纠纷和汇票方汇款人刘某挪用公款为由电告某市分行协助不要解付要求汇票作废处理退回某县支行。此外在电器公司要求兑付汇票过程中某县检察院出具通知函以刘某挪用公款为由要求某县支行不得更改密押。其间某市分行根据内部结算办法规定先后发出几封电报给某县支行要求进行查询答复、更改密押但某县支行始终未更改密押。?6?1 试问某市分行是否应承担付款义务为什么某县分行应否承担责任答某市分行应该承担付款义务。因为根据票据的无因性原则某市分行应否解付的依据在于持票人所持汇票是否有效如果银行汇票的形式符合法定要求则银行应五条件付款。在本案中由汇票的形式看发票人是某县支行付款是某市分行收款人为电器公司其形式合法从汇票记载的内容看也符合法律的规定从其取得方式看天吉电器集团公司从某县支行申领取得途径亦是正常的。而根据票据的无因性付款方某市分行所负的审查义务也仅限于以上各项内容而不必审查收、付双方的原因关系以及双方是否存在纠纷等实质性的内容。因此该汇票是有效的某市分行应该承担付款义务。根据我国有关法律的规定密押错误系某县支行的工作失误造成应由其承担过错责任在本案中某县支行应承担不解付的连带责任。 4、案例分析题2001年7月间某工商银行A市分行某办事处相当于县级支行办公室主任李某与其妻弟密谋后利用工作上的便利盗用该银行已于1年前公告作废的旧业务印鉴和银行现行票据格式凭证签署了金额为人民币100万元的银行承兑汇票一张出票人和付款人及承兑人记载为该办事

简述法的特征

简述法的特征。法是一种行为规则、一种社会规范，具有一般行为规则、社会规范的特性和功能。它与一般行为规则和社会规范一样，都是告诉人们应该做什么、不应该做什么、可以做什么。但它又是一种特殊的行为规则、社会规范，是与国家机器、统治阶级意志直接相联、存亡与共的行为规则和社会规范。有自己的本质、特征：1法是统治阶级意志的体现2法是由国家制定或认可的3法是由国家强制力保证其实施的。简述企业法调整的对象企业法是有关确立企业的法律地位，调整以企业为中心所发生的经济管理关系和财产经营关系的法律规范的总称。其调整对象和范围主要是规定企业的性质、任务、地位、经济权利、经济义务及经营方式；规定企业设立、变更和终止的条件及程序；调整企业内部重要经济关系，调整企业外部经济关系。也可将这些调整对象和范围集中慨括为：1企业的地位、性质、任务和经营方式2企业经济管理关系3企业财产经营关系。 3 简述有限责任公司的特征有限责任公司，也称有限公司，是指两个以上股东共同出资，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。其基本特征有1人合资合兼具2股东数额限制3募股集资封闭4股份不须等额5股份转让严格限制6组织结构简单。 4 什么是商业秘密商业秘密属于知识产权范畴，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。作为一种特殊信息，商业秘密具有三个特征1秘密性，不能从公开渠道直接获取2）实用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势3保密性，权利人对该信息采取保密措施，包括汀立保密协议，建立保密制度以及采取其他合理的保密措施现代企业法规定了企业的法律责任主要有哪些集中慨括1企业违反企业程序规定的法律责任2企业产品质量责任3企业领导人滥用职权的法律责任4企业和政府部门领导人及工作人员的过失或玩忽职守的法律责任5职工或其他个人妨碍企业公务、扰乱企业秩序的法律责任6企业违反其他经济法律、法规的法律责任7一切组织或个人侵犯企业合法权益的法律责任。 6 简述公司上市的条件1股票经国务院证券管理部门批准已向社会公开发行2公司股本总额不少于人民币5000万元3开业时间在三年以上，最近三年连续盈利（原国有企业依法改建而设立的，或在本法实施后新组建成立，其主要发起人为国有大中型企业的，可连续计算4持有股票面值达人民币1000元以上的股东人数不少于1000人，向社会公开发行股份达公司股份总数的25％以上，公司股本总额超过人民币4亿元的，其向社会公开发行的股份比例为15％以上5公司在最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载6国务院规定的其他条件。简述要约的要件作为要约的意思表示应当符合下列要件：其一，内容具体确定。是指要约应当包含足以使合同成立的全部必要条款。其二，表明一经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。受要约人只要发出承诺，要约人就不得撤销。发出的承诺送达后，合同成立，要约人就要受合同的约束。简述商标权的内容商标法保护的核心。各国商标法中对于商标权的内容都有详细的规定。商标权作为民事权利的一种同样具有排他或专有效力。其具体内容主要表现为以下几个方面l商标权人拥有使用其商标的专有权利2商标权人有许可或禁止他人使用其商标的权利3商标权人有权处分其商标权。不当有奖销售行为有哪些不当有奖销售行为，是指不利于公平竞争或者侵犯消费者权益的有奖销售行为。下列有奖销售行为属于不当有奖销售行为：1采取谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售2利用有奖销售的手段推销质次价高的商品3抽奖式的有销售，最高奖的金额超过五千元。 10 公司解散的原因有哪些？公司可因下列情形之一解散1公司章程规定的营业期限届满或公司章程规定的其他解散事由出现2股东会决议解散3）因公司合并或分立需要解散。 11 简述代理的法律特征。代理的法律特征是：1代理是一种法律行为。2）代理是代理人以被代理人名义进行的，即代替被代理人进行的法律行为3）代理是代理人在代理授权范围内所为的独立意思表示4）代理人在代理授权内进行代理的法律后果直接归被代理人，代理人与第三人确立的权利义务（甚至于代理的不良后果和损失），均由被代理人承受，从而在被代理人与第三人之间确立了法律关系。12 简述缔约过失责任的构成条件。构成缔约过失责任的条件： 1）缔结合同的当事人违反先合同义务先合同义务是基于诚实信用原则、合法原则产生的法定义务。如不欺、不诈，不违反法律的强行性规定，不侵犯对方的合法权益等2）当事人有过错当事人于缔结合同之际有故意或者过失。缔约责任是过错责任3）相对人有损失承担缔约责任的方式主要是赔偿，因此要求受害一方有损失。简述销售者的产品质量责任和义务销售者直在其保管和销售产品期间对产品的合格状态负责。1）销售者承担进货检验责任销售者应在进货时对产品进行验收检查，验明产品合格证明和其他标志。销售者的进货验收责任的范围是产品处于表面合格的状态。如果产品存在销售者无法直接辨认的内在品质缺陷，销售者不承担责任；2）销售者承担产品质量保持责任销售者应当采取措施，保持销售产品的质量。销售者应按产品自身性质和特性保管产品，使产品一直处于符合生产者要求的环境，并在有效期内保持质量合格状态； 3）销售者对销售不合格产品负责销售者不得销售失效、变质的产品。失效产品通常指已过保质期的产品，如过期食品和药品等等；变质产品是指产品已经丧失了应有的使用功能，不管是否已过有效期；4）销售者应遵守诚实信用原则①销售者销售产品，不得掺杂、掺假，不得以假充真，以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品；②销售者不得伪造产地，不得伪造或者冒用他人的厂名、厂址；③销售者不得伪造或者冒用认证标志，名优标志等质量标志。劳动法调整的对象是什么劳动法是以劳动关系以及为实现或保护劳动关系而产生的其它社会关系为调整对象的法律部门。在这两类社会关系中，劳动关系居于核心地位，它是劳动法的基本调整对象，劳动法调整的其它社会关系服务于劳动关系。劳动法调整的劳动关系是指劳动者和用人单位之间为实现劳动过程而发生的劳动者向用人单位有偿提供劳动力，从而实现劳动力和生产资料相结合的社会关系。劳动法调整的其它社会关系包括：因政府促进就业、社会中介机构提供就业服务等产生的就业方面的社会关系；因劳动行政部门对劳动事务进行管理产生的劳动行政关系；因工会组织依祛履行维护劳动者权益之职责而发生的各种涉及工会组织的社会关系；因劳动争议处理机构处理劳动争议产生的劳动争议处理关系。简述合同法的基本原则。合同法的基本原则1平等原则2合同自由原则3 公平原则4诚实信用原则5遵守法律、不得损害社会公共利益的原则。简述中外合资经营企业的特征中外合资经营企业的特征是：1）合营企业的主体一方为中国的公司、企业和其他经济组织，但不包括个人；另一方为外国的公司、企业、其他经济组织或个人。因有外国合营者的股权和参加经营管理，故也属多国企业或多国公司2）位于中国境内，按中国法律规定取得法人资格，为中国法人3）为有限责任公司。4）合营各方遵照平等互利原，共同出资、共同经营、按各方注册资本比例分享利润、分担风险和亏损中外合资经营企业是中国法人，受中国法律管辖和保护，合营企业的一切活动应遵守中国的法律、法规。中国政府依法保护外国合营者的投资、应分得的利润和其他合法权益。简述股份有限公司的设立条件公司法》第73条规定了设立股份有限公司应具备的条件1）发起人符合法定人数我国《公司法》规定发起人的最低限额为5人以上，且其中应有过半数的发起人在中国境内有住所。国有企业改建为股份有限公司时，发起人可少于5人，但应采取募集设立方式2）发起人和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额。我国《公司法》规定，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000厅元。法律只规定最低限额，如需高于上述限额的，由法律、行政法规另行规定3）股份发行、筹办事项符合法律规定4）发起人制订公司章程，并经创立大会通过5）有公司名称，建立符合有限公司要求的组织机构6）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。什么是“三同时”制度？它有哪些内容“三同时”制度是指建设项目需要配套建设的环境保护设施，必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投产使用的制度。根据《环境保护法》和1998年国务院发布的《建设项目环境保护管理条例》，“三同时”制度的主要内容包括1）建设项目的初步设计，应当按照环境保护设计规范的要求，编制环境保护篇章，并依据经批准的建设项目环境影响报告书或者环境影响报告表，在环境保护篇章中落实防治环境污染和生态破坏的措施以及环境保护设施投资概算2）建设项目的主体工程完工后，需要进行试生产的，其配套建设的环境保护设施必须与主体工程同时投放试运行3）建设项目试生产期间，建设单位应当对环境保护设施运行情况和建设项目对环境的影响进行监测4）建设项目竣工后，建设单位应当向审批该建设项目环境影响报告书、环境影响报告表或者环境影响登记表的环境保护行政主管部门，申请该建设项目需要配套建设的环境保护设施竣工验收。环境保护设施竣，工验收，应当与主体工程竣工验收同时进行简述我国社会审计的特点社会审计是基于其在社会经济生活中的独特地位及其作用而发展壮大起来的。与其他类型的审计相比较，社会审计具有以下几个显著特点1）社会审计是一种独立的审计2）社会审计是一种受托审计 3）社会审计是一种职业权威性较高的审计4）社会审计是一种职业自律性较强的审计5）社会审计的审计报告具有广泛的适用范围。简述专利权保护的对象及其含义。我国专利法规定的发明专利、实用新型专利和外观设计专利1）发明发明是指人类在利用自然、改造自然的过程中所创造出的具有积极意义并表现为技术形式的新的智力成果2）实用新型实用新型专利是我国专利法保护技术方案的又一种方式。实用新型是指对产品的形状、构造或者形状和构造的结合所提出的适于实用的新的技术方案 3）外观设计外观设计也被称作工业品外观设计，或者简称为工业设计。它是指关于产品的形状、图案、色彩或者结合所提出的富有美感并适于工业上应用的新设计。 21 简述代位权的特征和成立条件代位权，是指债务人怠于行使其对第三人（次债务人）享有的到期债权，而有害于债权人的债权时，债权人为保障自己的债权而以自己的名义行使债务人对次债务人的债权的权利1）代位权的特征①代位权行使的结果，使债权人直接获得清偿②代位权是主体的代位，债权人以自己的名义来行使代位权③代位权行使的具体方式，是裁判（法院审判）方式2）代位权成立的条件债权人依照《合同法》第73条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：①债权人对债务人的债权合法、到期；②债务人怠于行使其对次债务人的债权，对债权人造成损害；③债务人对次债务人的债权已经到期；④债务人对次债务人的债权不是专属于债务人自身的债权；⑤债权人对债务人的债权，债务人对次债务人债权，都是金钱之债。简述授予专利的条件各国都根据自己的国情，在专利法中规定了授予专利的条件。这些条件可分为消极条件和积极条件1）消极条件①违背法律和社会公共秩序的发明创造不授予专利② 科学发现不能被授予专利③智力活动的规则和方法不能被授予专利④疾病诊断和治疗方法不能被授子专利⑤动物和植物品种不能被授予专利⑥用原子核变换方法获得的物质不能被授予专利2）积极条件①新颖性②创造性③ 实用性。侵犯商业秘密的行为有哪些1）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密2）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。国家工商局发布的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》将第3）种行为又具体分为两类：一是与权利人有业务关系的单位和个人违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密：二是权利人的职工违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密。此外，第三人明知或者应知前述所列违法行为，获取、使用或者披露他人商业秘密的，视为侵犯商业秘密。行政诉讼起诉应具备哪些条件？起诉应当具备四个条件：（1原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织2）有明确的被告3）有具体的诉讼请求和事实根据4）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。起诉应当在法律规定的期限内提起，对复议决定不服的，当事人应在收到复议决定书之日起15日内起诉；直接起诉的，应当自知道作出具体行政行为之日起3个月内提出。法律另有规定的除外。 25 简述不正当竞争行为的表现形式不正当竞争行为主要有下列十一种表现形式：1）假冒行为2）虚假广告行为3）侵犯商业秘密行为4）商业贿赂行为5）不当低价销售行为6）不当搭售行为7）不当有奖销售行为8）商业诽谤行为9滥用优势地位行为10滥用行政权力行为11串通招标投标行为。简述我国经济法对经济法律关系管理和保护的特点依法确立的法律关系在其运行的全过程，法律都是要以国家强制力予以保护的，经济法也是如此。但是，经济法对经济法律关系的保护有着自己的特点1）经济法对经济法律关系不只是保护，而且要管理；不只要保证经济法律关系有一个安全的外部环境，排除一切妨碍和干扰，而且由外及里地进行指导、规划和管理，为经济法律关系的确立和运行，打好坚实的内部基础2）经济法对经济法律关系的保护，不是等发生问题后再去保护，而是从其产生及运行的全过程，自始至终地进行管理和保护，在管理中予以事先的切实的保护3）经济法对经济法律关系的管理和保护，即是要保护当事人的合法权益，也是直接或间接地保证国家意志和社会利益的实现4）经济法对经济法律关系的管理和保护，是采用多种手段进行地管理和保护的。简述破产债权的范围和破产财产的清偿顺序1）破产债权是破产企业的债权人所享有的依法可从破产财产中受到清偿的债权。它不同于一般债权。破产债权主要有：①破产宣告前成立的无财产担保的债权：②放弃优先受偿权的有财产担保的债权；③破产宣告时未到期的债权，视同到期债权，但应减去未到期利息；④有财产担保的债权，其数额超出担保物价款的未受偿部分；⑤清算组决定解除合同，另一方当事人因此受到的损失，此损失额亦应视为破产债权2）破产财产优先拨付破产费用后，按下列顺序清偿： ①破产企业所欠职工工资和劳动保险费用；②破产企业所欠税款；③破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。简述股票的特征和新股发行的条件股票是由股份有限公司签发给股东的，证明其可按所持股份享有权利和承担义务的书面凭证。股票与股份是表里关系，是形式与内容的关系。股份是股票内含着的股东的地位和权利义务；股票则是股份的外在表现形式和书面凭证。股票的特征有： 1）它是权利证券。即是一种体现股东权（股权）的证券2）它是有价证券。股票所代表的股东权主要是一种财产权利，如同一切有价证券性质一样，股票是证明持券人有取得一定金额收益的权利的凭证3）它是证权证券。即只起权利证书的作用，证明业已存在的权利，而不是创设新的权利，不是设权证券 4）它是要式证券。股票必须按法定的方式和内容制作，必须载明法定的主要事项5）它是风险证券。股票所代表的权利及其价值的实现，始终都具有一定的可变性和风险性。关于新股发行的条件，《公司法》规定1）前一次发行的股份已募足，并间隔一年以上 2）公司在最近三年内连续盈利，并可向股东交付股利：（3）公司在最近三年内财务会计文件无虚假记载4）公司预期利润率可达同期银行存款利率。简述税收的概念和特征一般认为，税收是国家或政府为了实现其公共职能，凭借政治权力，依法强制、无偿地征收一定货币或实物，参与国民收入分配，取得财政收入的活动。税收不仅是国家取得财政收入的主要手段，而且是国家实行宏观调控的重要经济杠杆税收具有以下三个特征1）强制性。税收是国家依法征收的，有法律强制力的保证。纳税人不依法纳税，要受到法律制裁2）无偿性。国家征税以后，税款就成为国家财政收入的主要部分，由政府直接安排，既不需要偿还，也不需要对纳税人付出任何代价，因而是一种无偿取得3）固定性。税收由国家按法律规定征收，政府在征税以前，以法律形式规定了课税对象的范围、征收数额、征收比例和征收期限等内容，具有法律上的相对稳定性。股东会的职权有哪些股东会是有限责任公司全体股东组成的公司最高权力机关。其主要职权概括为1）经营决策权。决定公司的经营方针和投资计划2）董事、监事确定权。选举或更换董事、监事，决定其报酬3）董事会、监事会报告的审批权4）财务决算审批权5）利润分配方案和弥补亏损方案的审批权6）增减资本和转让资本、债券发行的决议权7）公司改组变动的决议权，即对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议8）章程修改权。 31 简述违反劳动合同的法律责任劳动法》和原劳动部发布的《违反<劳动法>有关劳动合同规定的赔偿办法》就劳动合同方面的法律责任作出了具体的规定1）用人单位故意拖延不同劳动者订立书面劳动合同，或者用人单位违反法定条件、约定条件解除劳动合同，或者由于用人单位的原因导致订立的劳动合同无效或部分无效，对劳动者的利益造成损害的，用人单位应当按照下列项目和标准承担赔偿责任：①支付劳动者应得而未得的工资收入，并加付应得工资收入25% 赔偿费用；②补发劳动者应得而未得的劳动保护津贴和用品；⑧给付劳动者本应享受而未享受到的工伤、医疗待遇，并支付相当于医疗费用25％的赔偿费用；④支付劳动合同约定的其他赔偿费用2）用人单位招用尚未同原用人单位解除劳动合同的劳动者，对

狗咬狗产生的法律关系的性质是什么

狗咬狗产生的法律关系的性质是什么【案情】某县城居民邱华喜爱宠物，花6000多元买了一只宠物狗，邱华很喜爱这只宠物狗，每天傍晚将该宠物狗带出“遛弯”。2011年4月份，邱华在该县城河边带宠物狗“遛弯”，突遇河边居民陈虎家的土狗，两家的狗互相追咬，邱华的宠物狗被陈虎家的土狗咬死，邱华遂向土狗主人陈虎索赔买狗费用6000元，精神损失费2000元。陈虎不同意。于是邱华起诉至该县人民法院，要求索赔上述损失。【分歧】狗咬狗产生的法律关系的性质，合议庭产生了两种意见。第一种意见认为，属于意外事件。原、被告饲养的狗之间发生的相互追咬，并致邱华的宠物狗死亡的事实，属于法律上的意外事件; 第二种意见认为，属于侵权之诉。狗虽然是生物，但也是物的一种，是附属于人的财产的一种，因此导致的损失就应该有权提起诉讼。除非野生的狗，或者无人认领的狗之间的争斗，法律才不调整。【评析】笔者支持第一种意见，理由如下：第一，本案中双方均没有过错可言，无侵权的主观故意或过失。在我国《民法通则》中，有二种无过错原则：一是举证不能导致的适用无过错原则，如《民法通则》的一百二十二条规定的产品责任、一百二十五条规定的地面施工致人损害的责任、一百二十六条规定的物件致人损害的责任;二是完全无过错的归责原则，如我国《民法通则》第一百二十七条规定“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任;由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任;由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任”。对于前者，只要是侵害人能证明自己尽到了义务，就不能适用无过错原则;而对于后者则要求，侵害方和损害方都无错才能适用无过错原则，由侵害方承担赔偿责任。然而在本案中，狗不是人，不能比照人和人之间的斗殴来分责。对于狗来说，它具有一定野生动物的属性，不存在有无过错的可能，也不能用有无过错去判断动物，因此不能用人类的规则来要求它，民法中的过错分责原则，只适用于人，只能看狗的饲养者在本案中有无过错。而本案中，双方狗的管理者均不存在过错，土狗主人并未故意纵使其狗去咬宠物狗，宠物狗主人也并未有谨慎照看的过失，故不存在有侵害一方，也就未有侵权上的法律关系。第二，从民法上的意外事件看本案。民法上的意外事件是指不可预见的、偶然发生的、与人的意志无关的法律事实。其中不可预见性一般应以当事人为标准，即当事人是否在当时的环境下通过合理的注意能够预见到;意外事件是归因于行为人自身以外的

分析电子票据发展中面对的法律问题和完善措施

分析电子票据发展中面对的法律问题和完善措施分析电子票据发展中面对的法律问题和完善措施本文关键词：票据，法律问题，完善，面对，措施分析电子票据发展中面对的法律问题和完善措施本文简介：摘要：随着电子商务和网络技术的发展，电子票据的使用越来越受到重视。文章从电子票据概念入手，剖析电子票据的特性，分析电子票据与纸质票据的差异，阐述电子票据发展中存在的法律问题，并借鉴国外电子票据立法经验，提出完善我国电子票据法律制度的建议。关键词：电子票据；法律制度；存在问题；建议；随分析电子票据发展中面对的法律问题和完善措施本文内容：摘要：随着电子商务和网络技术的发展，电子票据的使用越来越受到重视。文章从电子票据概念入手，剖析电子票据的特性，分析电子票据与纸质票据的差异，阐述电子票据发展中存在的法律问题，并借鉴国外电子票据立法经验，提出完善我国电子票据法律制度的建议。关键词：电子票据；法律制度；存在问题；建议；

随着电子商务和网络技术的迅猛发展，纸质票据向电子票据过渡发展的势头不可阻挡，近年我国电子票据业务发展迅猛，越来越成为重要的支付结算工具。xx年，电子商业汇票系统出票230.47 万笔、金额8.34万亿元，同比增长71.89%、48.96%;贴现83.77万笔、金额5.77万亿元，同比增长69.09%、54.54%.然而我国现行规范票据权利义务的法律是票据法，其制定距今有20多年，相关内容与电子票据存在诸多矛盾，如何修订适应电子票据发展需要的法律制度成为当前值得研究的课题。一、电子票据概述（一）电子票据概念电子票据概念可以分为广义的电子票据和狭义的电子票据两类。其中广义的电子票据包含信息和货币两个层面：一是纸质票据的电子化，即依托网络和计算机技术将传统纸质票据的各种要素信息转化