司法考试民诉知识点总结

民事诉讼法的基本原则和基本制度

1、公开审判制度

法定不公开审理vs法定不公开质证

法定不公开审理：涉及国家秘密和个人隐私及其它法律规定的情形。

法定不公开质证：涉及国家秘密、个人隐私以及商业秘密，或者法律规定应该的证据，不得公开质证。

2、独任制的适用围

（1）基层人民法院及其派出法庭审理的简单案件。（包括大多数的非讼案件）

（2）适用特别程序审理的非重大、疑难的宣告公民失踪、死亡案件；认定公民无民事行为能力案件；确认调解协议案件；实现担保物权案件。

[一律适用合议制：非讼程序中适用合议制的情况包括选民资格案件；重大、疑难的宣告公民失踪、死亡案件、认定公民无民事行为、限制行为能力、认定财产无主、确认调节协议、实现担保物权；公示催告程序中的除权判决阶段。]

（3）公示催告程序的公示催告阶段。

（4）督促程序。

3、适用第一审程序审理的案件=一审+发回重审+部分再审

4、二审程序人民陪审员一律不得参加；再审程序不等于二审程序；再审程序中发回一审的仍可以按照一审处理；只要是一审普通程序，均可以吸收人民陪审员参加合议庭。

5、所有一审不公开审判的案件均需开庭审理。

当事人与诉讼代理人

1、当事人的确定

2、必要共同诉讼人的追加

3、必要共同诉讼人和普通共同诉讼人

4、起诉时人数确定的代表人诉讼和起诉时人数不确定的代表人诉讼

5、共同原告与共同被告

6、不得追加为无独立请求权的第三人的情形：

（1）参加之诉专属于其它法院管辖的。

（2）参加之诉的双方当事人定有书面协议（约定管辖），将争议提交其它法院管辖的。（3）参加之诉的双方当事人订有仲裁协议，不得向人民法院起诉的。

7、有独三和无独三区别

8、第三人撤销之诉

提起第三人撤销之诉的条件（需要同时满足）属于形成之诉（变更之诉）

（1）主体：有独三和无独三，客体：已经发生法律效力的判决、裁定、调解书。

（2）程序条件：因不能归责于本人的事由而未能以有独三或无独三的身份参加诉讼。有以下情形：不知道诉讼；

申请参加未获批准；

知道诉讼但因客观原因无法参加；

因其它不能归责与本人的事由未能参加诉讼。

（3）时间：知道或者应当知道民事权益受到损害之日起6个月。

9、公益诉讼

1、有侵权行为地或者被告所住地中级人民法院管辖，但法律、司法解释另有规定的除外。

2、公益诉讼案件的原告在法庭辩论终结后申请撤诉的，人民法院不予准许。（即：法庭辩论终结前可以撤诉）

民事诉讼辅助和保障制度

1、期间

期间的种类：

法定期间和指定期间；

可变期间（举证时限、执行申请期、一审（简易和普通）程序的审限、二审判决和裁定的审限）和不可变期间

指定期间均为可变期间；法定期间包括可变和不可变。

期间的计算：年月日—次日开始；时—次时开始。

期间的顺延：当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在消除障碍后10日可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。

不计算在审限的期间：公告、鉴定、管辖权争议、管辖权异议、庭外和解。

民事诉讼期间的特殊性：涉外民事诉讼案件中，人民法院审理涉外案件不受一审审限和二审审限的限制。

2、保全和先予执行

比较：启动方式、适用围、担保、裁定效力及其救济机制

保全分为诉前保全和诉中保全

先予执行必须由当事人申请，法院不得依职权主动采取措施。

先予执行的适用围：（1）追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件；（2）追索劳动报酬的案件；（3）因情况紧急需要先予执行的：需要立即停止侵害，排除妨碍的；需要立即制止某项行为的；追索回复生产经营急需的保险理赔费用的；需要立即返还社会保险金、社会救助资金的；不立即返还款项，将严重影响权利人生活和生产经营的。

执行前保全

3、送达（必须是法院向当事人才是送达）

直接送达：

电子送达：适用条件（须经当事人同意，当事人不知情情况下直接发送电子文书无效）和适用对象（无论当事人是否同意，判决书、裁定书、调解书不能采用电子送达）

留置送达：具体的留置方式及其适用限制；在送达证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或盖章，把送达文书留在受送达人的住所，并记录送达过程，即使为送达。离婚案件不能将送达文书交与当事人配偶。

委托送达的受委托主体：受诉法院委托其他法院送达，委托法院应当出具委托函，并附需要送达的诉讼文书和送达回证。

转交送达只有三种情况：军人、被监禁、被采取强制性教育措施。

公告送达适用条件：

（1）受送达人下落不明；

（2）穷尽了其他送达方式仍无法送达。

期限：国60日，国外3个月。

适用简易程序的不适用公告送达。

调解书不能留置送达。

支付令可以留置送达，但不能公告送达。

当事人未提出书面申请，二审送达地址以一审为准。

4、对妨害民事诉讼行为的强制措施

拒不履行生效判决

法院调解

一审可以不制作调解书，二审必须制作（为了明确一审判决书的效力，二审调解书送到后，一审判决视为撤销）。

原则上调解协议不得转化为判决书，但有两种例外：

（1）无民事行为人的离婚案件，法定代理人与对方达成协议要求发给判决书的，可根据协议容制作判决书；

（2）涉外诉讼案件中的调解，当事人要求发给判决书的，可以依据协议容制作判决书送达当事人。

民事诉讼证据与证明

1、书证、物证、视听资料和电子数据

书证：以其记载的容或者思想证明案件事实的证据。

物证：以其外部形态、存在状态和物质属性来证明案件事实的证据。

视听资料：类似于书证，利用“高科技手段”储存信息，并需要借助特定的设备反应所储存信息来证明案件事实的证据。例如：X光片，雷达扫描资料

电子数据（2012年新增）：通过电子、电子数据交换、网上聊天记录、手机短信、电子签名等储存在电子介质中的信息。