商法之公司法(4)
第六章 公司法
第一节 公司法概述 一、公司的概念 （一）公司的概念与特征：
公司是依照公司法的规定设立的企业法人。法 律特征：
1、公司的营利性。是指公司的设立目的具有 营利性，这是各国公司法规定的公司的基本属性。 所以各国公司法不仅强调了公司的营利性，而且 保护这种营利性。
但要注意，不以公司这种形式的并非不具 营利性，如在英美等国的律师事务所、会 计师事务等自由职业组织以及医院等。公 司存在及其行动的最高价值理念是为公司 和股东获取利益，要求公司应追求利润最 大化以最大限度满足股东达到利润回报要 求。
(1)法定资本制，又称确定资本制或实缴资本制， 是指公司在设立时，必须在公司章程中明确记载 公司资本总额，由股东全部认足并予实缴、实收 的一种公司资本制度。法定资本制有利于巩固公 司的资本结构，能有效地维护交易安全和保护债 权人利益，并能在一定程度上遏制公司的滥设。 其缺陷在于：极大地限制了公司参与者的自主性， 无法根据公司的实际需要设定注册资本及其结构； 不利于公司尽快成立；一次缴足导致资金的低效 占用；不利于公司资本的变更。
我国法学界通说认为，法人应具有四大特 征：独立的人格；独立的组织机构；独立 的财产和独立承担法律责任。公司作为法 人组织，具体表现在：
（1）公司拥有独立的财产。 （2）公司设有独立的组织机构。 （3）公司独立承担责任。
4、法定性。公司法定性通常被描述为公司依 法定条件和程序成立，也有人将其表述为公司依 法设立与公司在法律许可的范围内从事活动两项 特征。在商法中，商主体严格法定原则被视为商 法基本原则。公司的法定性具体来说，包括：
七、公司资本制度
公司资本制度是公司法的基本制度之一，贯穿于公 司设立、运营和终止的全过程。
狭义上的公司资本制度是指公司资本形成、维持和 退出等方面的制度安排；广义上的公司资本制度， 则是围绕股东的股权投资而形成的关于公司资本运 营的一系列规则和制度的配套体系。国际上形成三 种公司资本制度，即法定资本制、授权资本制和折 衷资本制。
第一编商法总论 第四章 商事登记
（一）形式审查主义 （二）实质审查主义 （三）折衷审查主义
依我国有关法律的规定，登记机关必须对申请人提 交的文件、证件和填报的登记注册书的真实性、合法性、 有效性进行审查，核实有关登记事项。 可见，我国系采实质审查主义。但在实践中，实际 采取的方式是形式审查与年检制度相结合的方式。
法院与行 政机关均 为商事登 记机关 （法国）
专门注册中 心和商会为 登记机关 （荷兰）
（二）我国的商事登记管理机关：
根据《企业法人登记管理条例》第4 条、第5条的规定，国家工商行政管理机 关独立行使登记管理权，并实行分级管 理的原则。
第三节 商事登记的种类
一、开业登记：
《企业法人登记管理条例》规定登记前需审批。《公 司登记管理条例》改为实行公司设立以直接登记为主， 审批为辅的制度。 《企业法人登记管理条例实施细则》第20条对外商投 资企业的开业登记作了特别规定。 《城乡个体工商户管理暂行条例》对个体工商户的登 记内容作了规定。 开业登记的内容一般包括：商号、商事企业的住所、 营业场所、负责人或法定代表人的姓名、开业日期、经 济组织形式、经营范围、经营方式、资金总额、职工人 数以及其他有关事项。
第四节 商事登记的程序
一、申请：
申请是指由商主体的创办人或商主体提 出的创设、变更商主体或变更商主体已登 记的有关事项的行为。
各国主要是从对申请人的要求、提出申请的方 式以及申请时应附交的文件等方面进行规制。
二、审查：
是指受理登记申请的机关，在接到申请者所提交的 申请之后，于法定期限内，对申请者提交的申请文件内 容，依法进行审查的活动。
三、核准发照：
登记机关对登记申请人提交的文件予 以审查后，作出的登记和颁发证照之批 准的行为。（法律规定登记机关办理登记的
09年国家司法考试商法辅导之公司法练习题及答案
⼀、选择题 1.甲⼄设⽴⼀有限公司，甲出资著作权作价5万，⼄出资下列财产合法的是（） A.货币3万，实物2万； B.货币2万，实物2万； C.货币2.7万，实物1.3万； D.货币10万，实物5万； 答案：ACD 解析：货币出资⽐例。
2.甲、⼄、丙共同出资设⽴了⼀有限责任公司，⼀年后，甲拟将其在公司的全部出资转让给丁，⼄、丙不同意，下列解决⽅案中，符合《公司法》规定的有（）。
A.由⼄或丙购买甲拟转让给丁的出资 B.⼄和丙共同购买甲拟转让给丁的出资 C.章程规定股权只能内部转让，则不得向外转让 D.⼄和丙均不愿意购买，甲有权将出资转让给丁 答案：ABCD 【答案解析】本题考核有限责任公司股东出资的转让。
有限责任公司的股东向股东以外的⼈转让出资时，必须经其他股东过半数同意，不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。
3.某有限责任公司的股东甲拟向公司股东⼄转让其出资。
下列关于甲转让出资的表述中，不符合公司法律制度规定的表述是（）。
A.甲可以将其出资转让给⼄，⽆须通知和经其他股东同意 B.甲可以将其出资转让给⼄，但须通知其他股东 C.甲可以将其出资转让给⼄，但须经其他股东的过半数同意 D.甲可以将其出资转让给⼄，但须经全体股东的2/3以上同意 【正确答案】 BCD 【答案解析】本题考核有限责任公司出资额的转让。
股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。
股东向股东以外的⼈转让其出资时，必须经其他股东的过半数同意。
4.下列有关股份有限公司股份转让的⾏为中，符合《公司法》规定的有（）。
A.公司在股市上收购本公司股票⼀批共3%，作为奖励派发给贡献突出的员⼯ B.国家授权投资的机构依法将其持有的某公司股份全部转让给另⼀公司 C.与持有本公司股份的其他公司合并时，回购本公司的股份 D.公司成⽴3年后，某发起⼈将其持有的本公司股份卖给另⼀发起⼈ 【正确答案】 ABCD 【答案解析】本题考核股份有限公司的股份转让。
2020年国家司法考试《商法》试题及答案(4)
2020年国家司法考试《商法》试题及答案(4)2018年国家司法考试《商法》试题及答案(4)1.关于有限责任公司和股份有限公司，下列哪些表述是正确的?()A.有限责任公司体现更多的人合性，股份有限公司体现更多的资合性B.有限责任公司具有更多的强制性规范，股份有限公司通过公司章程享有更多的意思自治C.有限责任公司和股份有限公司的注册资本都可以在公司成立后分期缴纳，但发起设立的股份有限公司除外D.有限责任公司和股份有限公司的股东在例外情况下都有可能对公司债务承担连带责任答案AD解析：本题考核有限责任公司与股份有限公司的区别。
我国公司法上的公司，有限责任公司属于以人合为主但兼具资合性质的公司，股份有限公司是典型的资合公司。
但股份有限公司中的非上市公司仍具有一定的人合性质。
因此，A项正确。
根据《公司法》的规定，有限责任公司可以设立董事会和监事会，在规模较小或人数较少的情况下也可以不设立董事会和监事会，只设一名执行董事或只设1-2名监事;而股份有限公司则必须设立董事会和监事会。
对此《公司法》对有限责任公司的规定更自由一些，而对股份有限公司的规定更强制一些。
另外，对于公司的解散事由与清算办法来说，有限责任公司根据《公司法》的直接规定来确定;而股份有限公司可以通过公司章程来自由约定。
对此，《公司法》对有限责任公司的规定更强制一些，而对股份有限公司的规定更自由一些。
因此，对于有限责任公司与股份有限公司来说，《公司法》对两者都有一定的强制性规范和任意性规范，至于哪个更多或更自由，法律及其理论没有给出界定。
因此，B项错误。
有限责任公司中的一人有限责任公司和国有独资公司的注册资本不能分期缴纳。
因此，C项错误。
《公司法》第20条第3款规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。
该条规定对有限责任公司与股份有限公司都适用。
因此，D项正确。
2.甲公司欠乙公司货款100万元、丙公司货款50万元。
商法学公司法
商法学公司法协议方信息委托方：____________________________受托方：____________________________合同目的1.1. 本合同的主要目的是规范委托方与受托方在劳动仲裁过程中各自的权利与义务，以保障仲裁申请的有效处理和执行。
1.2. 本合同通过明确双方的责任，旨在促进仲裁事务的顺利进行，并确保双方的合法权益得到维护。
主要条款及条件2.1. 委托方的责任2.1.1. 委托方同意授权受托方处理其劳动仲裁事务，包括准备仲裁申请材料、参加仲裁听证会等。
2.1.2. 委托方需向受托方提供所有必要的资料和信息，以便于受托方能够充分了解案件情况。
2.1.3. 委托方应按合同约定支付受托方的服务费用，并及时清偿相关费用。
2.2. 受托方的责任2.2.1. 受托方应根据合同的要求，负责准备和提交仲裁申请材料，并参与仲裁听证会。
2.2.2. 受托方需保证其代理行为符合相关法律法规，并有效维护委托方的合法权益。
2.2.3. 受托方应定期向委托方汇报仲裁进展情况，并提供专业的法律建议和策略支持。
权利与义务3.1. 委托方的权利与义务3.1.1. 委托方有权要求受托方按照合同条款提供服务，并确保仲裁事务的有效推进。
3.1.2. 委托方应积极配合受托方的工作，提供所需的支持和信息。
3.1.3. 委托方有义务按时支付受托方的服务费用及相关费用。
3.2. 受托方的权利与义务3.2.1. 受托方有权按照合同约定收取服务费用，并要求委托方提供所需的资料和支持。
3.2.2. 受托方应尽职尽责地履行代理职责，确保仲裁过程合法、有效。
3.2.3. 受托方需对委托方提供的信息保密，未经授权不得向第三方透露。
违约责任4.1. 任何一方未能履行合同条款时，应承担相应的违约责任。
4.2. 违约方需赔偿对方因此产生的所有直接和间接损失。
4.3. 若违约方在规定时间内未纠正违约行为，守约方有权终止合同，并要求赔偿损失。
商法总论与公司法：第四章 营业
C.托拉斯。是指生产同类商品或在生产上有密切 投入产出关系的企业，从生产到销售进行联合， 并形成一种近乎于经济统一体的组织。
参加者虽然仍为独立企业，但几乎丧失了法律上 的独立性和经济上的产销自主权。具有联合公司 或集团公司的功能，具有相当的紧密性和稳定性， 是一种高级的垄断形式。
D.康采恩。是指不同部门的企业，以实力最为雄 厚的企业为核心结成的垄断联合，是一种更为高 级的垄断组织。
营业担保指在作为一个有机整体的营业财产上设 立担保的行为。
研讨课题： 1.淘宝网络商城的经营模式及其法律需求？ 2.加盟店的经营模式及其法律需求？
总结
其参加者不限于某一行业的企业，生产、服务、 运输、金融等部门均可成为其组织的成员。通常 是金融寡头通过大银行或大型企业，以控股形式 实现对众多中小企业的控制。
四、商业使用人和辅助人
1.商业使用人（委任或雇佣合同关系） 经理（有概括代理权） 雇员（有对外营业代理权的） 2.商业辅助人 代理 居间 行纪
2.是某些法律概念的基础概念 例如：营业执照；经营许可证 又如：营业场所；营业财产；营业转让
第二节 营业活动
一、营业自由原则
营业自由，是指商事营业自由，包括开业自由、停业自由和交易自由。 营业自由不是绝对的。
二、对营业自由的限制
四、营业租赁、委托经营
1.营业租赁
营业租赁指商事主体把其营业的全部或者一部出租给承租 人，由承租人以自己的名义经营并承担营业后果，出租人 收取租金的合同。
2.委托经营
委托经营指委托人把自己的营业财产委任给受托人，由受 托人以委托人的名义进行经营活动，营业的后果由委托人 或受托人承受的合同。
五、营业担保
如欧佩克，即是 世界石油的大部分 生产国家形成的一 个卡特尔，称为世 界石油输出国组织 （OPEC）,这些国家 控制世界石油储量 的四分之三。
国际商法 第4章 公司法
四、公司法的法律形式
目前世界各国的公司法，主要采用两种法律形式：一种为单行法规；另一种是包含在民法 或商法之中，作为民商法的一个组成部分。在多数大陆法系国家，公司法原先是作为民商法I的
一部分而存在的，但由于公司在整个社会经济生活中发挥了越来越大的作用，因此，公司法逐
渐从民商法中分离出来而独树一帜，成为单行法规。公司法从民商法中分离出来自成一体的做 法是一种历史趋势。当前，采取单行法规的国家已占绝大多数。 在美国，每个州都有各自的公司法，因此，整个美国共有50个公司法。至于由全国律师协
东大会、董事会(监事会)及经理三位一体的统一的集中管理体制，而不能采用合伙企业的合伙
人分别管理的管理方式。 5.公司的永久存在性(perpetual existence或continuity of life) 相对合伙企业，公司强调的是资本的联合，因此股东股份的转让、股东的死亡或破产都不 影响公司企业的存续。
会起草的《美国标准公司法》(Model of Business Corporate Act ，简称MBCA)，其本身没有法
律约束力，但它对各州公司法的制定和修改有很大的影响。到目前为止，该法律的大部分内容 已为多数州所采用，成为各州公司法的主要内容。尽管《美国标准公司法》本身没有法律效力， 但作为法律文件来说，不失为美国公司法之“标准”和“样板”。由于它的特殊地位，本章将
当化，保护欺诈或者作为替犯罪辩护的工具时，法律将视公司为无权利能力的数人的联合体。”
沈四宝.国际商法论丝：第1卷.北京：法律出版社，1999：124. 因此，在英美法
国家法院的许多案件中，为了追求公平正义，维护社会利益，常常会拒绝承认一个合法成立的 公司的独立法人地位，直接探究公司与股东的真实关系。这种不考虑或忽略公司独立存在特征 的做法，通常用一个非常生动的比喻来表达，即“揭开公司面纱” (piercing the corporate veil)。依据“揭开公司面纱”的原则，如果法庭认为成立公司的目的是利用公司作为手段，从 事妨碍社会利益、欺诈或逃避个人责任的活动，法院将不考虑公司的法人资格，直接追究股东 或其他行为人的民事责任。也就是说，法院有权要求公司的有控制权的股东及主要经营者对公 司债务承担个人责任(personal liability)。但是具体而言，如何判断公司的责任是否应该由
国际商法第四章公司法
第三节 合同的效力
一、合同的成立与合同生效 合同特殊的书面形式：
1、当事人采用合同书形式订立合同的，
自双方当事人签字或盖章时合同成立。 （《合同法》第32条）
2、以确认书方式成立合同（《合同法》
第33条）
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例：甲公司与一香港公司就购买一批文化用具进行磋商，
甲公司传真中言明如达成协议则以最终售货确认书为准。 香港公司在接到甲公司的最后一份传真时认为双方已就该 笔买卖的价格、期限等主要问题达成一致，遂于2007年12 月20日向甲公司开出信用证，但甲公司以信用证上注明的 价格条件不能接受为由拒绝发货。依照法律，下列有关该 案的表述中正确的是
合同是两个或两个以上的当事人以发生、变更 或消灭民事法律关系为目的达成的协议。
合同具有以下四个特征：
1.合同是双方或多方当事人的协议。 2. 合同当事人的法律地位平等。 3.合同是各方当事人明确表示相互权利和义务 关系的协议。 4.合同是具有法律约束力的协议。
思考4-1
迈克尔即将去读大学。他的邻居、农场主约翰 与迈克尔签订了一个协议，每年资助迈克尔2000美 元的学费，直到迈克尔读完大学为止，作为对迈克 尔的一种奖励，因为以前迈克尔经常无偿地帮助他 做许多农活。你认为，该协议签订后，在迈克尔与 约翰之间，是否形成了一个合同？
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（一）当事人意思表示一致
当事人意思表示一致要求订立合同的当 事人所发出的要约和承诺的意思表示一致。
怎么来判断是否达成了意思表示一致？ 法律从复杂的合同订立过程中抽取两个典 型的阶段，来确定合同是否成立的标准： 要约、承诺。
（二）合同有对价或约因
1.对价
对价，从法律意义上来说，是一方当事人所得到
的某种权利、利益、利润或好处而付出的具有法 律价值的代价。