法的属性
法的应然属性——正义 正义 法的应然属性
正义是人类普遍认为和追求的基本价值, 正义是人类普遍认为和追求的基本价值,也是由特定时期法的内在属 性及其功能所决定的法的价值取向的反映。 性及其功能所决定的法的价值取向的反映。 体现法的应然属性的正义的内涵,是指法所具有并体现出的公正性、 体现法的应然属性的正义的内涵,是指法所具有并体现出的公正性、 合理性。 合理性。 法所体现和实现的正义,包括两个基本方面:分配正义和诉讼正义。 法所体现和实现的正义,包括两个基本方面:分配正义和诉讼正义。 (1)分配正义 主要表现为把指导分配的正义原则法律化、制度化, 主要表现为把指导分配的正义原则法律化、制度化,并具体化为权利 和义务,实现对资源、社会合作的利益和负担进行权威性、公正的分配。 和义务,实现对资源、社会合作的利益和负担进行权威性、公正的分配。 (2)诉讼正义 主要表现为公正地解决法律纠纷提供规则和程序。 主要表现为公正地解决法律纠纷提供规则和程序。公正是诉讼正义的 基本价值取向。 公正地解决冲突, 基本价值取向。“公正地解决冲突,其主要标志是无偏见地适用公开的规 类似案件类似处理,同样的情况同样对待,也就是法律面前一律平等” 则;类似案件类似处理,同样的情况同样对待,也就是法律面前一律平等”。
法的应然属性
1、定义: Байду номын сангаас义:
法的应然属性,是指法所应当具有的基本性状、品质和属性。 法的应然属性,是指法所应当具有的基本性状、品质和属性。法的应然属性是人 们依据一定的道德评价和价值判断对法所应当具有的属性进行的认识和概括。 们依据一定的道德评价和价值判断对法所应当具有的属性进行的认识和概括。因 而法的应然属性是主客观结合的产物。 而法的应然属性是主客观结合的产物。尽管西方社会古代的思想家就已经提出了 关于法的应然属性所具有的某些品质,但法的应然属性并不是各种历史类型的法 关于法的应然属性所具有的某些品质, 普遍具有的。随着民主与社会的全面进步, 普遍具有的。随着民主与社会的全面进步,法的应然属性才逐渐实现和存在于实 然法之中。 然法之中。
法的应然属性——秩序 秩序 法的应然属性
秩序是指社会所表现的一种状态,在这种状态中,人的社会活动、 秩序是指社会所表现的一种状态,在这种状态中,人的社会活动、 社会行为具有一致性、连续性和确定性。从最抽象的意义上讲, 社会行为具有一致性、连续性和确定性。从最抽象的意义上讲,秩 序总是意味着在社会中存在着某种程度的关系的稳定性、 序总是意味着在社会中存在着某种程度的关系的稳定性、进程的连 续性、行为的规则性以及财产和心理的安全性。 续性、行为的规则性以及财产和心理的安全性。 秩序之所以成为人们的一种价值目标,是因为秩序在形式上能够给 秩序之所以成为人们的一种价值目标,是因为秩序在形式上能够给 人们提供安全、自由、平等和效率。 人们提供安全、自由、平等和效率。 法确认和维护的社会秩序,主要涉及:社会的政治秩序; 法确认和维护的社会秩序,主要涉及:社会的政治秩序;社会的经 济秩序;权力运行秩序;权利保障秩序; 济秩序;权力运行秩序;权利保障秩序;社会生活秩序以及法律自 身的运行秩序。 身的运行秩序。
法的属性
一、法的属性问题传统认识的简要回顾 二、法的属性问题研究与创新 三、法的属性理论概括的有关思考
一、法的属性问题传统认识的简要回顾
1、法的属性的传统认识主要有两种认识方法: 、法的属性的传统认识主要有两种认识方法:
(1)分为本质、特征两个层面; (1)分为本质、特征两个层面; 分为本质 (2)分为本质、特征、 (2)分为本质、特征、上层建筑其他相邻事物的影响 分为本质
2、对法的属性的认识长期受两个因素的影响: 对法的属性的认识长期受两个因素的影响:
一是马恩《共产党宣言》中一段经典论述; 一是马恩《共产党宣言》中一段经典论述; 经典论述 二是苏联维辛斯基定义。 二是苏联维辛斯基定义。 维辛斯基定义
3、国内法学接受苏联法学阶级性是法的本质属性的理论认识和“法是统治阶 国内法学接受苏联法学阶级性是法的本质属性的理论认识和“ 级意志的体现”的理论命题,并逐渐形成对法的本质属性认识的单一化、 级意志的体现”的理论命题,并逐渐形成对法的本质属性认识的单一化、绝 对 论。
二、法的属性问题研究与创新
1、上个世纪八十年代,国内法理学研究对发的本质属性的传统认识进行了理性 上个世纪八十年代, 的反思和再认识。 的反思和再认识。 通过讨论和争鸣,国内法理学对法的本质属性的理论认识, 2、通过讨论和争鸣,国内法理学对法的本质属性的理论认识,有以下发展和创 新:
明确了“法是统治阶级意志的体现”只适用于阶级对立社会, (1)明确了“法是统治阶级意志的体现”只适用于阶级对立社会,作为 一个法的整体概念是不适用的。 一个法的整体概念是不适用的。 突破“唯一论” 明确了法的本质属性是多级的(多层次的)。 (2)突破“唯一论”,明确了法的本质属性是多级的(多层次的)。 博登海默的相关论述 相关论述: 博登海默的相关论述: 提出了我国社会主义法的阶级性的理论概括——工人阶级为领导 (3)提出了我国社会主义法的阶级性的理论概括 工人阶级为领导 的全体人民意志的体现。 的全体人民意志的体现。 在研究方法层面,提出了全面认识法的本质的基本框架。 (4)在研究方法层面,提出了全面认识法的本质的基本框架。即“两层 两阶段” 次、两阶段”说。 在法的本质属性的认识方法层面,破除了单一的阶级分析方法 阶级分析方法。 (5)在法的本质属性的认识方法层面,破除了单一的阶级分析方法。
2、法的实然属性的概括
法是由国家制定或认可,具有国家意志性的社会规范体系; (1)法是由国家制定或认可,具有国家意志性的社会规范体系; 法是以法律权利和义务为内容的社会规范体系; (2)法是以法律权利和义务为内容的社会规范体系; 法是以国家强制力保障实施,具有国家强制性的社会规范体系; (3)法是以国家强制力保障实施,具有国家强制性的社会规范体系; 法是效力具有权威性、普遍性和稳定性的社会规范体系。 (4)法是效力具有权威性、普遍性和稳定性的社会规范体系。 法是确认和保障一定利益群体利益的社会规范体系; (5)法是确认和保障一定利益群体利益的社会规范体系; 法是具有司法适用效力的社会规范体系。 (6)法是具有司法适用效力的社会规范体系。
三、法的属性理论认识的有关思考:方法的整合 法的属性理论认识的有关思考:
1、有关背景: 有关背景: 法是统治阶级意志的体现这一传统命题不再适用社会主义时期的法; (1)法是统治阶级意志的体现这一传统命题不再适用社会主义时期的法; 西方法的价值理论的植入; (2)西方法的价值理论的植入; (3)国内理论认识上出现冲突。 国内理论认识上出现冲突。 2、基本思路: 基本思路:
法的实然属性 法的属性{ 法的属性{ 法的应然属性
法的实然属性
1、定义: 、定义:
法的实然属性,是指一般意义上的法所固有的,体现法的基本特征, 法的实然属性,是指一般意义上的法所固有的,体现法的基本特征,在 社会规范系统和上层建筑领域区别于其他相邻事物的属性。 社会规范系统和上层建筑领域区别于其他相邻事物的属性。法的实然属 性是客观的,是一般意义上的法所普遍具有的。 性是客观的,是一般意义上的法所普遍具有的。
《共产党宣言》—— 共产党宣言》
你们的观念本身是资产阶级的生产关系和所有制关系的产物, 你们的观念本身是资产阶级的生产关系和所有制关系的产物,正 象你们的法不过是被奉为法律的你们这个阶级的意志一样, 象你们的法不过是被奉为法律的你们这个阶级的意志一样,而这种意 志的内容是由你们这个阶级的物质生活条件来决定的。 志的内容是由你们这个阶级的物质生活条件来决定的。 马克思恩格斯选集》 268页 (《马克思恩格斯选集》第1卷第268页)
维辛斯基定义—— 维辛斯基定义
维辛斯基在1938年苏联第一次法学工作者大会上, 维辛斯基在1938年苏联第一次法学工作者大会上,提出了法的定义的 1938年苏联第一次法学工作者大会上 初稿: 初稿: 法是以立法形式规定的表现统治阶级意志的行为规则和为国家政权 认可的风俗习惯和公共生活规则的总和,国家为了保护、 认可的风俗习惯和公共生活规则的总和,国家为了保护、巩固和发展 对于统治阶级有利的社会关系和秩序,以强制力量保证它的执行。 对于统治阶级有利的社会关系和秩序,以强制力量保证它的执行。 苏联科学院法学研究所在这一初稿的基础上, 苏联科学院法学研究所在这一初稿的基础上,概括形成了关于法的一 般定义: 般定义: 法权是经国家政权制定或认可的,反映统治阶级意志的, 法权是经国家政权制定或认可的,反映统治阶级意志的,而由国家 的强制力来保证其适用的行为规则(规范)的总和,其目的在于保护、 的强制力来保证其适用的行为规则(规范)的总和,其目的在于保护、 巩固并发展有利于适合于统治阶级的社会关系和社会秩序 社会秩序。 巩固并发展有利于适合于统治阶级的社会关系和社会秩序。
E﹒博登海默——《法理学法哲学及其方法》 ﹒博登海默 法理学法哲学及其方法》
我们应该认为这样的思索和努力是有益的和建设性的。 我们应该认为这样的思索和努力是有益的和建设性的。人类历史 的经验告诉我们,不可能根据任何单一的、 的经验告诉我们,不可能根据任何单一的、绝对的因素或原因去解释 法律制度。若干社会的、经济的、心理的、 法律制度。若干社会的、经济的、心理的、历史的和文化的因素以及 若干价值判断影响着和决定着立法和司法。虽然在某个特定历史时 若干价值判断影响着和决定着立法和司法。 某种社会力量或正义理念会对法律制度产生特别强烈的影响, 期。某种社会力量或正义理念会对法律制度产生特别强烈的影响,但 是根据唯一的社会因素(如权力、民族传统、经济、心理或种族) 是根据唯一的社会因素(如权力、民族传统、经济、心理或种族)或 根据唯一的法律理想(如自由、平等、安全或人类的幸福),都不可 根据唯一的法律理想(如自由、平等、安全或人类的幸福),都不可 ), 能对经济控制作出普遍的分析和解释。法律是一个结构复杂的网络, 能对经济控制作出普遍的分析和解释。法律是一个结构复杂的网络, 而法理学的任务就是要把组成这个网络的各个头绪编织在一起。 而法理学的任务就是要把组成这个网络的各个头绪编织在一起。 在一起
社会法的公法属性
社会法的公法属性——以德国法为例2010-3-11 11:57【大中小】【我要纠错】【内容摘要】社会法一词进入我国学术研究的视野,时间并不长,社会法在我国还是一门稚嫩的学科。
德国的社会法属于社会保障法,这一点可以从两方面得到证明:一是从德国《社会法典》的立法目的看,社会法承担社会保障法的功能;二是从《社会法典》的体系看,社会法属于社会保障法。
而德国的社会法本质上属于公法,即强调国家和政府在社会保障领域的职责。
德国的社会法理论及其立法实践对我国目前庞杂的社会法理论具有重要的启发价值。
【关键词】社会法社会保障法公法在我国,社会法一词的出现时间很短,近几年,社会法一词的出现频率才逐渐提高,社会法逐渐进入我国学术研究的视野,并成为法学界一门炙手可热的显学。
然而,究竟什么是社会法?社会法调整何种社会关系?社会法的法律属性究竟是公法、私法还是公、私交融法?对社会法基本范畴的界定,在我国仍然是仁智相见,聚讼不断的问题。
“他山之石,可以攻错”。
国外社会法的理论和立法也许可以给我们提供理论讨论的素材。
鉴于英美国家不存在社会法的概念,没有多少可供借鉴的学术资源,社会法的术语主要是大陆法系国家使用,因此,大陆法系国家的理论及立法便成为我们利用的学术资源。
众所周知,德、日、法三国的法律体系是大陆法系的代表,其中,日本既不存在以“社会法”命名的“社会法典”,也缺乏统一的社会法理论体系,在20世纪70年代以后,日本学者已经放弃了对社会法统一理论体系的构建。
[①]法国虽然存在社会法的理论,但也不存在以“社会法”命名的“社会法典”。
[②]德意志民族自近代以来崇尚理性主义,擅长抽象思维,其不但构建了统一的社会法理论体系,而且在20世纪70年代还编纂了统一的《社会法典》。
在德国,社会法已经成为一个独立的法律部门,拥有自己独立的研究领域,为世界上很多国家所模仿和学习。
因此,了解德国社会法的理论和立法,也许有助于我们明了究竟什么是社会法。
民法的性质
民法的性质(属性)我国民法是社会主义的民法,从调整对象、基本功能等方面来看,是仅次于宪法的一部基本法律和实体部门法。
这一点,法学者的认识是一致的。
但在民法的根本内涵、属性的看法上有不同的提汉。
主要介绍以下三种:1、民法是私法有的学者认为,我国民法“调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系”,这个规定揭示了民法的私法属性。
把法划分为公法与私法,其目的在于较为准确地理解和认识普通社会成员之间关系、国家与社会成员之间的关系,采取不同的法律方法进行调整的必要性。
公法表现的内容是政治、公共秩序和国家的利益,它以权力为中心,以命令和服从为特点。
私法表现的内容是民事主体的利益,以权利为核心,以平等、自愿为特点。
当前强调公法与私法的划分,强调民法属于私法,将导致法的观念和国家的观念的改变。
私法保护私权即民事权利,从而要求摆正公权与私权、公法与私法、政府与社会、国家与人民、政治与经济的关系。
提倡私权自治,即在民事生活中由当事人自己决定他们之间的权利义务关系,国家原则上不进行干预。
当然,对民法是私法不应作绝对化理解:首先,民法是私法,并不是说民事主体可以任意追求私益,私权不能无限膨胀,私权自治是有边界的。
民事主体的民事权利和民事活动不得损害公益,私权不得违反公法。
其次,民法是正常的市场经济生活条件的表现,而市场经济中非理性的消极因素和偶然因素大量存在,为了交易稳定、交易安全以及弱者的利益,国家采取宏观调控是必要的。
第三,私权即民事权利不仅需要私法系统的有力保障,使之不受非法侵害,而且私法的自由、平等、人权的精神也越来越多地体现在公法领域。
2、民法是人民有的学者认为:从整体上讲,民法是人法,是一个关于在市场经济条件下的标准的人作样板规定的,即为人立的一个法;民法上的人是一个理性的社会普通成员;是一个负载着丰富文化价值的社会普通成员;是市场经济基础上诞生的人。
民法是以对生存的人确立为人为根本出发点,并以人的彻底解决为终极关怀的法。
论民法的私法属性
论民法的私法属性长期以来,我国法学界一直坚持民法是公法的观点,否认民法的私法属性,此种观点的形成主要是受苏联模式的影响:即取消了公法与私法的分类,不承认商品生产和商品交换,实行高度集中的计划经济。
其结果是导致了民法公法论的泛滥,这种理论下的实践,已被历史残酷的证明是失败的。
在今天,当我们重新认识了社会主义的本质和国情,特别是在全面推进和建立社会主义市场经济之时,民法是私法的理论也就跃然于前,它必然取代“民法公法论”成为促进市场经济发展的最主要、最有力的法律机制。
答: 私法是相对于公法的,一般而言指的是规范私权关系、保护私人利益的法律。
民法就是规范私权关系、保护私人利益的,不是规范公权力的。
(1)私法是什么,私法与公法对应,罗马法认为,私法是调整市民社会的法,公法是调整政治社会的法。
(2)民法的私法性质体现为私主体、私权利、私责任。
私主体是指民法中主体是出于平等关系的私人,主体资格平等,意思自由。
私权利是指当事人权利行使的自由意志行,以及权利的不可侵性。
私责任是指自己责任为民法的基本原理,民事主体应当对于自己的过错与行为承担责任。
(3)有学者如梁国栋主张民法也具有公法性,例如对于公民民事权利能力的赋予与认定就是国家调整的范畴,不无一定道理。
(4)基于民法的产生是保护公民民事权利的需要,充分认识其是私法、权利法,有重要意义。
民法是私法的原因:从主体方面来看,民法作为私法其适用的主体都是平等主体;而公法适用的主体总有一方是国家。
从内容来看,民法调整的是平等主体间的财产关系和人身关系。
这是私法的主要特征。
从所遵循的原则方面来看,民法作为私法的主要精神是遵循“意思自治”原则,即“法不禁止即合法”;而公法则正好相反。
一般说民法是私法,但是并不是说民法里面的所有规定都是私法性质的,也有关于国家的强制性规定。
我国民法是社会主义的民法,从调整对象、基本功能等方面来看,是仅次于宪法的一部基本法律和实体部门法。
这一点,法学者的认识是一致的。
法的属性
法是由国家制定或认可,具有国家意志性的社会规范体系; (1)法是由国家制定或认可,具有国家意志性的社会规范体系; 法是以法律权利和义务为内容的社会规范体系; (2)法是以法律权利和义务为内容的社会规范体系; 法是以国家强制力保障实施,具有国家强制性的社会规范体系; (3)法是以国家强制力保障实施,具有国家强制性的社会规范体系; 法是效力具有权威性、普遍性和稳定性的社会规范体系。 (4)法是效力具有权威性、普遍性和稳定性的社会规范体系。 法是确认和保障一定利益群体利益的社会规范体系; (5)法是确认和保障一定利益群体利益的社会规范体系; 法是具有司法适用效力的社会规范体系。 (6)法是具有司法适用效力的社会规范体系。
二、法的属性问题研究与创新
1、上个世纪八十年代,国内法理学研究对发的本质属性的传统认识进行了理性 上个世纪八十年代, 的反思和再认识。 的反思和再认识。 通过讨论和争鸣,国内法理学对法的本质属性的理论认识, 2、通过讨论和争鸣,国内法理学对法的本质属性的理论认识,有以下发展和创 新:
明确了“法是统治阶级意志的体现”只适用于阶级对立社会, (1)明确了“法是统治阶级意志的体现”只适用于阶级对立社会,作为 一个法的整体概念是不适用的。 一个法的整体概念是不适用的。 突破“唯一论” 明确了法的本质属性是多级的(多层次的)。 (2)突破“唯一论”,明确了法的本质属性是多级的(多层次的)。 博登海默的相关论述 相关论述: 博登海默的相关论述: 提出了我国社会主义法的阶级性的理论概括——工人阶级为领导 (3)提出了我国社会主义法的阶级性的理论概括 工人阶级为领导 的全体人民意志的体现。 的全体人民意志的体现。 在研究方法层面,提出了全面认识法的本质的基本框架。 (4)在研究方法层面,提出了全面认识法的本质的基本框架。即“两层 两阶段” 次、两阶段”说。 在法的本质属性的认识方法层面,破除了单一的阶级分析方法 阶级分析方法。 (5)在法的本质属性的认识方法层面,破除了单一的阶级分析方法。
论国际法的法律属性
不是从属法” 。从 属 法 的强 制 性 由军 队警 察 等 国家 强 制 工 具 保 证 ,
是 一 种 自上 而 下 的 维 持 方 式 , 位 法 不 存 在 一个 效 力 绝 对 高 于 各 同 国的 组 织 来 统 一 意 志 , 存 在 像 从 属 法 那 样 的 国家 强 制 力 , 不 能 不 但
际 法 惟 一 的根 据 , 在这 个 国 际 自然 法 之 外 , 不存 在具 有 真 实 法 律 并
效 力 的 国 际意 志 或 实 在 法 。
17 年 对 罗 得 西 亚 ,96 对 利 比 亚 ,98 对 南 联 盟 进 行 经 济 97 19 年 19 年
学 界 否 认 国际 法 法 律 属性 的 主 张 主要 存 在 以下 几 种 观 点 :
( )自然 状 态 学 说 一
以霍 布 斯 为 代 表 的学 者 认 为 , 主权 国 家 不 是 共 同处 于 有 组 各
顾 及 到 其 他 主权 国 家 的 利 益 、 力 和 生 存 。 因此 国 际 间 既 不 实 行 权 道 德 规 则 , 不 实 行 法 律规 则 , 实 行 着 调 节 一 些 物 质 力 量 相 互 关 也 而
系 的 自然法 则 。 l 世 纪 德 国法 学 家 普 芬 道 夫 也 认 为 , 7 自然 法 是 国
首 先 , 联 合 国 为 主 的 国 际 组 织 在 其 各 自 的 职 责 范 围 内 形 成 以
为 , 然 与 国 内法 的制 定 与 实 施 存 在 显 著 差 异 , 国 际法 的法 律 属 虽 但
性仍 然 无 法 否 认 。
公司法的属性性质是什么?
公司法的属性性质是什么?我们国家现在有很多的公司,公司的大小和种类都是不同的,所以说为了便于管理,我们国家对公司颁布了公司法。
我们很多人都是在公司当中工作的,所以对公司法最好有了解。
任何法律都是有他的性质的,公司法的属性性质一般都是有着组合法和活动法的性质。
那么公司法的性质是什么?我们国家现在有很多的公司,公司的大小和种类都是不同的,所以说为了便于管理,我们国家对公司颁布了公司法。
我们很多人都是在公司当中工作的,所以对公司法最好有了解。
任何法律都是有他的性质的,公司法的属性性质一般都是有着组合法和活动法的性质。
那么公司法的性质是什么。
▲公司法的性质(1)公司法兼有组织法和活动法的双重性质,以组织法为主。
▲作为组织法,具体包括公司设立、变更和清算,公司的章程,权利能力和行为能力,公司的组织机构,股东权利和义务等内容。
活动法又称为行为法,它要对公司组织机构的管理活动和公司的某些活动作出规范。
(2)公司法兼有实体法和程序法的双重性质,以实体法为主公司法调整公司组织活动,就必须对参与公司活动的各种主体作出规定,规定这些主体的资格条件、权利义务以及法律责任等。
同时,公司法还要规定程序内容,即规定保障权利实现,追究法律责任的程序。
(3)公司法兼有强制法和任意法的双重性质,以强制法为主公司法中的规定既有强制性的,也有任意性的。
公司法是私法,因此体现了其任意性。
但是公司法也体现了国家干预的原则,所以具有强制性。
(4)公司法兼有国内法和涉外法的双重性质,以国内法为主公司法是国内法,这不用多说。
但是随着全球化趋势的发展,公司日益参与国际竞争,而且外国公司也越来越多地涌入我国,所以公司法必然地要对涉外的内容进行规定,所以公司法也具有涉外法属性。
《中华人民共和国公司法》中规定了有限公司,股份有限公司,个人独资企业等大大小小公司的设立,变更,注销,经营的规范。
公司法的性质是双重性的,它兼具着组织法和活动法,实体法和程序法,强制法和任意法,国内法和国外法的双重性质,是一部多元化的法律。
论经济法的法律属性
作者简介:李世艳(1981-),女,重庆人,硕士,南通大学法政与管理学院助教,主要研究方向为经济法、民商法。
论经济法的法律属性李世艳(南通大学法政与管理学院,江苏南通226019)摘 要:关于经济法的概念、法律属性及其与其他的法律部门(特别是与经济法又诸多相似的社会法)有着何种关系等问题,在经济法理论界可谓仁者见仁,智者见智,迄今为止仍未形成比较一致的认识。
从传统的法律部门划分的立足点切入,分析经济法产生的基本假设和原因,最后得出经济法的法律属性是第三法域法、现代法。
关键词:经济法;公私二元结构;第三法域;社会本位中图分类号:D9 文献标识码:A 文章编号:167223198(2010)03202592021 传统法律部门划分的立足点从人类的欲望出发,来研究各个学科的问题,往往被认为是一个非常基本也非常重要的起点和入口。
在基本的人类欲望方面,可以分为公共欲望和私人欲望两类。
私人欲望是独立的私人主体为满足自身的某种需要而产生的愿望;公共欲望则是在各种私人欲望的基础上而形成的各类私人主体所共有的愿望。
在政治学、社会学领域,同私人欲望与公共欲望的“二分法”相联系,存在着政治国家与市民社会的二元结构。
其中,政治国家的存在,往往被认为是实现人类公共欲望的需要;而市民社会的存在,则至少在客观上具有同政治国家相抗衡的功用,从而有助于保护私人欲望的实现,进而使市民社会成为实现私欲的主要领域。
传统法律部门划分是以公私二元结构为基础的,公法和私法的划分是大陆法系的历史传统,起源于古罗马法。
近代法体系关于公法和私法的区分虽然是对罗马法的继受,但更应该说是19世纪以政治国家和市民社会分离为背景的产物,是为了确保与国家支配相对立的市民社会为基础的自由的私法秩序的自主性。
公法和私法的划分背后,是法学家们对国家权力的恐惧和反感。
最富于代表性的是霍布斯,他将国家比作是“利维坦”,以及孟德斯鸠提出的“三权分立”、洛克在《政府论》中提出的权利属于人民,托克维尔、卢梭、伏尔泰这些伟人毫无例外对国家和极权持一种对抗的态度。
论个人信息保护法的行政法属性
论个人信息保护法的行政法属性
个人信息保护法是指由政府制定、执行和监督的法律法规,旨在保护个人信息的安全、合法和合理使用。
它具有明确的行政法属性,主要表现在以下几个方面。
个人信息保护法是由政府制定的行政法律。
行政法是指由行政机关制定、执行和监督
的法律规范,它规定了行政机关的组织和职权,以及行政行为的程序和内容。
个人信息保
护法通常是由国家立法机关或行政机关制定的,具有立法性质和行政规范的特点。
个人信息保护法主要涉及行政机关的职权和管理范围。
个人信息保护法规定了行政机
关对个人信息的采集、存储、处理和使用的权限和义务,包括个人信息保护的基本原则、
特定行业的个人信息保护要求、个人信息泄露和滥用的追究机制等。
行政机关通过制定具
体的行政法规和规章,来实施个人信息保护法的规定。
第四,个人信息保护法使用了行政法律程序。
个人信息保护法规定了行政机关对违反
个人信息保护法规定的行为进行调查、处罚和救济的程序和方式,强调了行政机关在行政
执法过程中的合法性和公正性。
个人信息保护法还规定了行政法律程序的基本原则和基本
程序,如听证、复议和行政诉讼等。
个人信息保护法的规定可以由行政机关进行具体的适用和解释。
行政机关可以通过发
布行政法规、规章和指导意见等来解释和适用个人信息保护法的规定,对个人信息保护工
作进行具体指导和管理。
行政机关还可以根据实际情况制定行政指导文件、行政规范性文
件等,进一步规范和完善个人信息的保护措施。
论合作社法的法律属性
一
、
合作社的法律性质 与合作社法的法律属性
合作社是否具有营利性 , 主要源自对罗虚代尔原则的不同理解。合作社的确不同于以资本为制度 设 计基本逻 辑 的公 司 , 而且 人们往往 强调 合作社是 以增进社 员利 益为 主要 目的而不 以营利 为直接 目的 。 合作经济组织首要、 基本的特征是一个民众结社组织, 这体现 了对每位社员公平的一面, 有别于公司类 营利性企业 。另一方面 , 合作经济组织还是一个企业, 其结社的目的并非要把商品经济制度所造成的现
作 社 在于前者将 企业 所有权 配置 给 了资本投 人者 ( 资者 )是 epm oeavs ”二 c i 投 , 投 资者所 有的企业 ( 此处所谓 企业 的所 有权指企业 的控制 权和剩 余索 取 权 ) 而后者 将 企业所 有权 配置 ,
收 稿 日期 : 0 — 8— 5 2 8 0 1 0
象 全部推 翻 , 而是社 员共 同的需要 , 这体 现 了合作 经济 组织追 求 经济 效率 的一 面。实 际上 , 营 利组 织 非 更 为贴切 的解释应 是“ 以营利分 配 为 目的 的组 织 ” 也就是 说 , 营利 组织 也 可 以有 营利 行 为 甚至 可 不 , 非 以有盈余 , 只是盈余 并不分 配到个 人或相 关人 员的私人 口袋之 中 , 而将盈 余继续 投入到组 织 的公 益性使
作者简介 : 兵(9 0 , , 杨仕 17 一) 男 安徽霍 山人 , 法学博= , 安徽财经大学法学院副教授 , 硕士生导师, 主要研究方 向为经济法。
基金项 目: 本文是教育部 重大攻关项 目“ 发展农 民合作组织与农业生产经营组织 化研 究” 批 准号 : JD 09 、 ( 0 Z 01) 国家社会科学基金项 目 6
论法的本质属性的三个层次
“
如 果离开 一 定的物质 生 活条件
”
。
法便无 从 产 生
,
,
所
法的 关系 正 象 国家的形 式 一 样
,
既 不能 从 他 们本 身来理 解
⑤
也不能 从 所 谓
,
人类 精神 的 一 般 发 展 来 理 解
相反
,
它们根 源于物 质的生活 关系
。
法 的客 观 性 这个层 次 只 是说 明 了 一 定的物质生活 条件决 定法产 生 的 必 然性 法 是 由物质 生 活 条件 的要求 而 自发 产 生 的 国家政 权 的存在是 法律存 在和实施 的保障 的社 会 自由 法律
互 助 合作 关
:
因此
,
不 可 能 产 生 作 为阶 级 玉 迫 工 具 的 法这 一 类社 会 上 层 建 原 始 社 会 的 社 会组 织是 氏族 组 织
。 。
。
其次
,
同原 始公 有制 经 济 相 适 应
,
恩 格斯 说
“
氏族
是 以 血缘为基 础 的 人 类 社 会 的 自然 形 成 的 原 始 形 式 会规 范 建 立 起来 的 遵守 决
。 ,
这 些 问题却 存在 比 较 大的分歧 而是具有 丰富 的内容
、
我
不是 一 个 抽象的 概念
,
表现为 不同
的层 次
作为法 的本质 属性 来看 志性 间 势
, 。 ,
是对法 的概念 的根本概 括
, :
它 和法 的起源
、
法 的特 征
。
、
法 的作用等 法 的主观意
一 起组成 了法 的概念的 丰宕 内 涵
