证据法复习资料

一、名词解释

1、【证据能力】：是指证据材料进入诉讼作为定案根据的资格和条件，特别是法律规定的程序条件和合法形式。

2、【证明力】：是指证据所具有的内在事实对案件事实的证明价值和证明作用，即相关性或关联性。

3、【相关性】：是指证据必须与需要证明的案件事实或其他争议事实具有一定的联系。

4、【可采性】：是指证据必须为法律所容许，才能作为证明案件中特定事实的依据，也称为证据能力。

5、【物证】：是指以其内在属性、外部形态、空间方位等客观存在的特征证明案件事实的物品和痕迹。

6、【书证】：是指在诉讼前形成的，以文字、符号、图形等记载的内容和表达的思想来证明案件事实的文件或者其他物品。

7、【清白证人】：本身没有罪错也没有犯罪嫌疑的证人。

8、【污点证人】：是指犯罪活动的参与者为减轻或免除自己的刑事责任，与国家追诉机关合作，作为控方证人，指证其他犯罪人犯罪事实的人。

9、【电子证据】：指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的电磁记录物。

10、【证据保全】：是指对于可能灭失或者以后难以取得的证据，人民法院根据当事人的申请或者主动依职权采取一定措施先行加以固定和保护的诉讼行为。11、【证据开示】：也称证据披露，是指在开庭审判前，控辩双方应将自己获得的证据材料展示给对方，使双方互相了解各自掌握的证据内容，为出庭参加诉讼做好准备的制度。

12、【质证】：是指在法庭的主持下，诉讼双方针对对方提出的证据就其真实性、合法性、关联性以及证明力的有无、大小予以说明和质辩的活动或过程。

13、【认证】：是指法官对庭审中经过质证的证据进行审查判断，依据规则、经验和逻辑确定其证据能力和证明力的一种诉讼活动。

14、【推定】：是指依照法律规定或者由法院按照经验法则，从已知的基础事实推断未知的推定事实存在，并允许当事人举证予以推翻的一种证据法则。

15、【司法认知】：是指对于应当适用的法律或某一待认定的事实，法官依申请或依职权直接予以确认，而无需当事人对其予以举证证明的认证方式。

16、【证明标准】：是证明必须达到的程度和水平，是衡量证明结果是否合格的准则和标尺。

17、【证明责任】：是指证明主体为了使自己的诉讼主张得到法院裁判的确认，所承担的提供和运用证据支持自己的主张以避免对于己方不利的诉讼后果的责任。

18、【证明对象】：也称案件事实、待证事实，是指法律规定的，由当事人提出的，需要由证据加以证明的事实，它是司法机关裁判的基础。特征：是当事人主张的事实，是法律规定的要件事实，证明对象与证明责任及诉讼性质密切相关，证明对象是需要证明的待证事实。意义：是诉讼证明的出发点和归宿、有利于司法机关正确处理案件、有利于当事人针对性的进行证明。

19、【司法推定】：是指法官在审判中，依据已查明的事实，运用经验法则，推认特证事实是否存在的活动。

二、自由心证制度

1、概念：自由心证原则是公法上的强行规范，不许当事人、公诉人合意变更或排除适用，也不许法官随意排除适用。自由心证原则的主要内涵是，法律不预先设定机械的规则来指示或约束法官，而由法官针对具体案情，根据经验法则、逻辑规则和自己的理性良心来自由判断证据和认定事实。自由心证（在我国又被称为内心确信制度）是指法官依据法律规定，通过内心的良知、理性等对证据的取舍和证明力进行判断，并最终形成确信的制度。

2、评价：

（1）、优点：

A、自由心证制度具有较大的灵活性，可以更好地在个案中实现司法公正。

B、自由心证制度保证了司法人员在运用证据认定案件事实上的自由裁量权，可以根据案件的具体情况进行审查证据和运用证据。

C、自由心证证据制度取代封建时期的法定证据制度具有一定的历史进步性。自由心证制度的确立推定了诉讼的民主化，引起了诉讼结构的变革。废除了刑讯逼供的证明方法和封建等级特权，确定了举证责任由控诉方承担的原则，被告人获得了辩护权。

（2）、缺点：

A、自由心证制度缺乏统一的认证标准或尺度，容易受司法者个人因素的影响，从而造成司法认证实践中的混乱。

B、自由心证制度对法官的个人要求很高，而且要求在社会上有制约法官行为的有效机制，因此推广起来比较困难。

三、法定证据制度

1、概念：是法律根据证据的不同形式，预先规定了各种证据的证明力和判断证据的规则，法官必须据此做出判决的一种证据制度。其基本内涵是指一切证据的证明力以及对证据的取舍和运用均由法律预先明文规定，法官在诉讼中只需依据法律的规定被动、机械地计算证据的证明力和判断规则的规定并据以认定案情，而无权依照自己的认识和思维自由判断证据。

2、评价：

（1）优点：

①这种证明模式有助于提高司法裁决得规范性。

②这种证明模式有助于提高司法裁决的可预见性。

③这种证明模式有助于提高司法裁决的权威性。

（2）缺点：

①这种证据制度在运用证据问题上过于死板，缺少灵活性。

②这种证据制度容易导致刑讯逼供的泛滥。

四、证据法的基本原则

1、证据裁判原则：又称证据裁判主义，是指对于诉讼中事实的认定，应依据有关的证据作出；没有证据，不得认定事实。

包含：

1对事实问题的裁判必须依靠证据，没有证据不得认定事实。

2 裁判所依据的证据必须是具有证据资格的证据。

3裁判所依据的必须是经过法庭调查的证据。

2、直接言词原则：适用于审判阶段的重要原则。

包含：

1直接审理原则：在场原则；直接采证原则。

2 言词辩论原则：法庭的审理程序原则上应该采取严词陈述的方式。第一：参加法庭审理活动的各方当事人应以言辞陈述的方式进行攻击、防御等各种诉讼活动。第二各种证据都必须以言辞陈述的方式提交法庭，证据调查应当以口头方式进行。

3、自由心证原则：是指法律对证据的证明力大小和如何运用不做预先规定，而是由实事裁判者根据自己的理性和良心对证据的证明价值作出判断。

包含：

1是在证据裁判原则的基础上发挥作用的。

2 如何评判证据不做预先规定委诸事实裁判者根据证据调查活动并运用人人具有的认识能力作出评价。

3证据评判上的自己是相对的不得违背经验法则和逻辑法则。

要求：

1事实裁判者独立自主的对证据作出评价。

2事实裁判者应当根据自己的内心确信来认定事实。

4、诚实信用原则：当事人和其他诉讼参与人不得故意为虚假陈述的义务。

五、证据的特征

1、证据是指法定主体依法调查收集并用以证明案件真实情况的符合法定形式的一切物质资料。

2、特征

（1）客观性，即证据必须是客观存在的事实材料，必须是对案件事实的客观反映和真实记载，不能有任何主观随意性，不能为任何人的主观意志所左右。（2）关联性，是指证据所包含的内容必须与待证事实之间存在着客观的联系，能够对待证事实起到证明作用。也称为证据的相关性。

（3）合法性，也称为证据的法律性，是指证据从形式与来源上皆合乎法律规定而没有不可采纳的理由。具体内容：①提供收集证据的主体必须合法；②内容合法；③形式合法；④收集程序必须合法。

六、证明对象

1、概念：证明对象，即证明的客体，是指审判人员和当事人在诉讼过程中需要运用证据加以证明的案件事实及有关事实，即待证事实。

2、刑事诉讼中的证明对象

（1）被指控犯罪的构成要件：犯罪客体、犯罪主体、犯罪的客观方面和主观方面。

（2）有关罪行轻重的量刑情节的事实：从重处罚、加重处罚、从轻处罚、减轻处罚、免除处罚的事实。

（3）排除行为的违法性、可罚性和行为人刑事责任的事实。

3、民事诉讼中的证明对象

（1）证明对象：⑴案件的主要事实（法律关系的变动）⑵民事案件的有关事实：①双方当事人的有关情况；②当事人主张的程序法律事实。⑶外国法律和地方性法规

（2）民事诉讼中的免证事实：①众所周知的事实；②自然规律及定理；③推定的事实；④已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；⑤已为仲裁机构的生效裁决说确认的事实；⑥已为有效地公证书证明的事实；⑦当事人自认的事实。

4、行政诉讼中的证明对象

（1）应由被告证明：①被诉具体行政行为所依据的事实；②被诉具体行政行为说适用的法律法规；③被诉具体行政行为是否符合法定程序；④被诉具体行政行为的合理性。

（2）应由原告证明：①证明被诉具体行政行为的存在；②证明起诉符合法定的起诉条件；③证明不作为案件中提出申请的证据材料；④证明行政赔偿案件中受到损害的事实。

七、证明责任的承担

（一）、刑事诉讼中证明责任承担

1、一般规则：（1）无罪推定；（2）公诉案件：主体一般为检查机关，公安机关在特殊情况下也可成为主体；（3）自诉案件：由自诉人承当证明责任。

2、特殊的规则：

（1）证明责任的转移：①被告人责任能力的事实主张；②被告人行为合法性或正当性的事实主张；③侦查人员或执法人员行为违法性的事实主张；④关于被告人根本不可能事实被指控犯罪行为的事实主张。

（2）证明责任的倒置：①巨额财产来源不明罪；②非法持有型犯罪。

（3）严格责任：不考虑主观，只要有这个行为即承当法律责任。

（二）、民事诉讼中证明责任承担

1、原则：谁主张谁举证的原则

2、证明责任的转移/证明责任的倒置：

（1）证明责任倒置的概念：是指在某些法律有规定的特殊案件中，部分要件事实证明责任的分配不适用一般原则，而是适用与一般原则相反的分配规则来配置证明责任。

（2）侵权诉讼中举证责任分担的倒置规定：

①专利侵权纠纷中，由加害方证明产品制造方法不同于专利方法；

②高度危险作业中，由加害方证明受害人故意造成损害事实；

③环境污染中，又加害方就法律规定的免责事由和其行为和损害结果没有因果关系承担举证责任；

④建筑物上的搁置物、悬挂物坠落、脱落，由所有人或者管理人证明自己无过错；

⑤饲养动物致害中，有动物饲养人或管理人就受害人有过错承担举证责任；

⑥缺陷产品致人损害中，由产品生产者就法律规定的免责事由承担证明责任；

⑦共同危险行为致人损害，由加害人证明其行为与损害结果的无因果关系；

⑧医疗侵权，由医疗机构证明医疗行为与损害结果无因果关系。

（三）、行政诉讼中证明责任承担

1、由被告即行政机关承担举证责任。

2、原告对部分事项承担举证责任。

①证明起诉符合条件，但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外；

②在起诉被告不作为的案件中，证明其提出申请的事实；

③在一并提起的行政赔偿诉讼中，证明因受被诉行为侵害而造成损害的事实；

④其他应当由原告承担举证责任的事项。

八、证据的相关性和可采性

1、证据的相关性即关联性：

是指证据必须与需要证明的案件事实或其他争议事实具有一定的联系。

关联性是实质性和证明性的结合。关联性不涉及证据的真假和证明价值，其侧重的是证据与证明对象之间的形式性关系，即证据相对于证明对象是否具有实质性，以及证据对于证明对象是否具有证明性。

2、证据的可采性即证据证明能力或者证据的适格性：

是指证据必须为法律所容许，才能作为证明案件中特定事实的依据，也称为证据能力。

证据的可采性是英美法国家在证据法中所采用的一个概念，他们的基本含义是指证据必须为法律所容许，才能刚于证明案什中特征事实的定案依据，在英美法国家，“可采性”这个概念是从狭义上加以理解和适用的，它和重要性、关联性等一起构成证据的属性或要素。只有具有可采性的证据，才能被法律容许用于证明案件的待证事实，因此，证据的可采性关系到证据的接受与被拒，是一个至关重要又十分复杂的问题。

3、一般说来，判断证据的可采性时总是以证据是否有相关性为前提的。相关性是可采性的前提，没有相关性的证据不必去考虑其可采性问题，具有可采性的证据必定具有相关性，而且有相关性的证据还必须不为证据排除规则所排除才具有可采性。

九、非法证据排除规则在我国诉讼立法中的体现

1、非法证据排除规则，是对非法取得的供述和非法搜查扣押取得的证据予以排除的统称，也就是说，司法机关不得采纳非法证据，将其作为定案的证据，法律另有规定的除外。

2、在三大诉讼中：

（1）在刑事诉讼中，国家专门机关是收集证据的主要机关，辩护方基本上处于消极被动的地位，因而合法性主要是指审判机关、检察机关、公安机关收集方法的合法性。

（2）在民事诉讼中，一方当事人没有强制另一方当事人的权利，所以，收集证据的合法性主要表现为一方当事人对另一方当事人权利的尊重。

（3）在行政诉讼中，我国行政诉讼立法也确立了非法证据排除规则。违反法律禁止性规定或者侵犯他人合法权益的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。

十、英美法系与大陆法系证据法学的特点

1、英美法系证据学：①不甚追求体系的完整性，注重具体问题。②主要从当事人的角度研究诉讼证明和证据法律制度。③特别注重建构完善的证据法律制度。

2、大陆法系证据法学：①注重证据法学完整体系的建构。②主要从司法机关的角度研究证据法。③不太重视证据规则的研究。

十一、证据在诉讼中的重要意义

证据是诉讼的基础和核心，证据在诉讼中具有重要的意义：

1、证据是公安、司法机关进行立案、侦查、起诉和审判，以及定罪判刑和正确认定案件事实的基础。

2、在刑事诉讼中，证据是揭露、证实犯罪的重要手段。

3、在民事和行政诉讼中，双方当事人权利、义务关系发生争议时，证据是解决发生争议案件的事实基础。此外，证据是对公众进行法制教育的工具。

十二、死刑案件的证明标准

1、《死刑案件证据规定》第五条办理死刑案件，对被告人犯罪事实的认定，必须达到证据确实、充分。

证据确实、充分是指：

（一）定罪量刑的事实都有证据证明；

（二）每一个定案的证据均已经法定程序查证属实；

（三）证据与证据之间、证据与案件事实之间不存在矛盾或者矛盾得以合理排除；（四）共同犯罪案件中，被告人的地位、作用均已查清；

（五）根据证据认定案件事实的过程符合逻辑和经验规则，由证据得出的结论为唯一结论。

2、办理死刑案件，对于以下事实的证明必须达到证据确实、充分:

(一)被指控的犯罪事实的发生;

(二)被告人实施了犯罪行为与被告人实施犯罪行为的时间、地点、手段、后果以及其他情节;

(三)影响被告人定罪的身份情况;

(四)被告人有刑事责任能力;

(五)被告人的罪过;

(六)是否共同犯罪及被告人在共同犯罪中的地位、作用;

(七)对被告人从重处罚的事实。

十三、法律推定与拟制的区别

（1）性质不同。法律拟制是一种立法技巧，它并非由一事实的存在推论出与之相关的某一事实的存在。推定则不同，它通常包含着推论，是从基础事实推论出推定事实。

（2）能否用反证推翻不同。法律拟制的目的是使甲事实产生与乙事实相同的法律效果，甲事实的存在得到证明后，自然不允许对方当事人再提出证据来推翻乙事实。推定则不同，只有在缺乏相反证据的情况下，推定事实才会被认定。（3）对举证责任的影响不同。法律拟制不影响举证责任的分担。在推定中，需要证据证明的主要是后一项事实，即推定事实。推定有转移推定事实的举证责任的作用。

十四、简述英美法系中适用最佳证据规则的例外情形。

1、适用于书证。是现代英美法系国家中关于文字材料可采性的一项重要证据规则。其基本精神是：“以文件内容而不是以文件本身作为证据的一方当事人，必须提出文件内容的原始证据。”

2、英国对书面材料允许使用第二手证据的情形有：①一方当事人未按照对方要求出示书面材料的正本，提出要求的一方可以提出副本作为证据。②凡正本为第三人所占有的，而该第三人有理由拒绝出示时，法庭可以采纳副本。③正本已遗失或灭失，可提供副本，但条件是必须能够充分地证明遗失或灭失事实的发生。

④凡出示正本在客观上不可能或者至少存在极大的障碍。⑤对政府文件适用特别规则，政府文件的特征要由官员证明其真实性。

3、在美国，在下列情况下，不要求原件，关于文字、录音或照相内容的其他证据可以采纳：①原件遗失或毁坏，所有原件均已遗失或毁坏，但提供者出于不良动机遗失或毁坏的除外。②原件无法获得，不能通过正当的司法程序或行为获得原件。③原件在对方掌握中，原件处于该材料的出示对其不利的一方当事人在听证时该资料的内容属于证明对象，但该当事人在听证时不提供有关原件。④附属事项，有关文字、录音或照相与主要争议无紧密联系。

十五、我国诉讼中的免证事实

（1）众所周知的事实。是指为具有一定知识经验的一般人共同知晓的常识性事实。一般说来，众所周知的事实是众人皆知且对其真实性不存争议的事实，所以成为免证事实。范围包括自然规律及定理、历史事件、时事新闻、法定节日、国界省界、日常生活知识和经验等等。

（2）法院依职责或者职务所知悉的显著事实。

（3）推定的事实。推定是指由法律规定或由法院按照经验法则，从已知的前提事实推断未知的结果事实存在，并允许当事人举证推翻的一种证据法则。其中据以作出推断的事实，即已知的前提事实，为基础事实；根据基础事实而推定存在的事实，即结果事实，为推定的事实。

（4）自认的事实。说明双方当事人对此事实无争议，所以无需作为证明对象。（5）公证的事实。公证是指国家法定的证明机构（公证机构）代表国家，依照法定程序证明法律行为、法律事实和文书的真实性和合法性的非讼法律活动。所谓公证的事实，是指经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书等。公证的事实经过法定公证程序，其真实性和合法性已经得到证明，在诉讼中法院可直接予以认定。

十六、直接证据和间接证据的概念和运用规则

1、直接证据，是指能单独直接证明案件主要事实的证据。间接证据，是指不能单独直接证明，而需要与其他证据结合才能证明案件主要事实的证据。

2、直接证据的运用规则：（1）严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集证据。（2）必须在法庭上经过控辩双方的询问、质证，并经过查实以后，才能作为定案的根据。（3）孤证不能定案。即只有一个直接证据，而没有间接证据印证的情况下，不能据以认定案件事实。（4）直接证据必须得到间接证据的印证，才能认定案件事实。

3、间接证据的运用规则：（1）必须审查每个间接证据是否真实可靠。（2）必须审查间接证据与案件事实有无客观的内在联系，防止把那些与案件毫无关系的材料，当作间接证据加以收集和使用。（3）必须审查各间接证据之间是否互相衔接，互相协调一致，互相印证，形成一个完整的证据锁链。（4）所有的间接证据结合起来，对案件只能作出一个正确的结论。这种结论必须具有肯定性和真实性，并且排除了其他一切可能性。