第1章：当代西方国家宪法

一、“主权在民”原则

“主权在民”原则所要解决的是国家权力 即主权的归属问题。人民主权源于资产阶 级启蒙思想家率先倡导的“主权在民”学 说，认为国家是由人民根据自由意志缔结 契约的产物，所以国家的最高权力应属于 人民，而不属于君主。与之对应的是“君 主主权”或“主权在君”。“君主主权” 是封建政治的支配性原则，它在总体上确 立了国家权力属于个人，而不是社会全体 的封建政治体制，“朕即国家”就是这一 原则的集中体现 。
法国的第一部宪法 以《人权宣言》 为序言
这部宪法是欧洲 大陆上最早产 生的成文宪法
这部宪法规定在 法国实行君主 立宪政体
二、宪法和宪政的关系

宪政的含义
法学界对于宪政的解释是，宪政是一种以法 治为形式、以民主为基础、以分权制衡为 手段、以个人自由为终极目标的一种现代 政制。

哈耶克在《自由宪章》中指出宪政的实质 有两个方面：其一是限权，即限制政府及 立法机构的专属权力；限权的一个精巧的 技术性手段是分权。二是保障，即保障人 民的各项基本权利，特别是洛克主张的生 命、自由和财产权。
1215年6月15日，几十个英国贵族身带配剑， 来到温莎堡—一个位于伦敦西北30公里、 泰晤士河畔的美丽古堡，齐齐站立在古堡 门外的一片青草地上。他们来此聚集的目 的，是要向一贯专横粗暴的国王约翰递交 了一份请愿书——写在一卷羊皮纸上，要 求国王保证：从今以后，遵守法律，不得 再侵犯这些贵族们的这个权利和那个权利。 他们的随从和一大队铁甲骑兵们则隐伏在 附近茂密的树林里，准备谈判破裂，就向 会场冲锋。

宪政主义体现了对人类自由选择和深 思熟虑的充分自信，它根源于西方政 治文化中的自然法传统、基督教传统 以及契约论传统，汲取了西方法治理 论、自然权利说、社会契约论等理论 的精华，形成了“权利”与“权力” 两个重要的维度。

许多学者将宪政主义的起源追溯到英 国1215通过的大宪章，认为这一贵族 与王权斗争的产物具有限制权力的性 质，是现代西方宪政主义的源头。

2、近代意义上的宪法概念
是欧洲文艺复兴时期人文主义思潮和英美资 产阶级革命的产物。它将古希腊和古罗马 时代的高级法思想，融入16世纪欧洲宗教革 命和18世纪英法资产阶级革命的实践中，逐 渐衍生出了“根本法”的思想内涵。
（二）宪法的定义

《布莱克威尔政治学百科全书》
涉及最广泛意义上宪政法律知识的总和，即 不仅指被称为宪法的成文文件的法律，而 且还指所有那些规定政府组织及其与公民 关系问题的法律。

美国1787年制定的《美利坚合众国宪法》、 1791年生效的《权利法案》以及1789年 法国的《人权与公民权宣言》等文件的 颁布则标志着宪政主义在实践中的全 面展开。

宪法是否意味着宪政在学术界众说纷 纭，毛泽东认为“许多国家都挂起了 共和国的招牌，实际上却是一点民主 也没有”，“他们口里的宪政，不过 是‘挂羊头卖狗肉’。他们是在挂宪 政的羊头，卖一党专政的狗肉。我并 不是随便骂他们，我的话是有根据的， 这根据就在于他们一面谈宪政，一面 却不给人民以丝毫的自由 ”。
上午9时左右，温莎堡方向出现一支小马队。 人们逐渐看清是约翰国王、教皇使节、坎 特伯雷大主教和一小队卫士。国王在绿草 地上漫不经心地下了马。一个贵族代表迎 上前去，简要地向国王说了几话，然后向 国王献上那卷羊皮纸。出乎意料，在短暂 静默后国王竟点了点头表示同意，并将羊 皮纸转给了他的大法官。4天以后，以这卷 羊皮纸为蓝本、经大法官们修饰敲定的 《大宪章》诞生了。

宪法学界认为，宪法是实施宪政的前 提，宪政是宪法的灵魂和生命。通常， 宪法的目的在于保障民权，限制政府， 这样的宪法是静态的宪政；也有的国 家制定宪法之目的仅在于对外宣示， 对于政府无法起到约束，这样的宪法 称作字义性宪法。这样的国家也不是 宪政国家。
实施宪政的前提是：
一部符合宪政精神的主权在民的宪法。 一个强有力的反对党对政府实施监督。


协定宪法：是指由君主与人民或民选 议会进行协商共同制定的宪法。

世界上最古老的协定宪法是1809年的 《瑞士宪法》，它是资产阶级与封建 势力相妥协的产物，在资产阶级第三 等级会议上通过，以国王的名义公布。 法国于1830年制定宪法也属于这一类。
民定宪法：是指由民选议会、制宪会
议或公民投票表决制定的宪法，当今 绝大多数国家的宪法属于这种类别。

3、钦定宪法、民定宪法与协定宪法 钦定宪法、协定宪法和民定宪法这种 分类，是依据制定宪法的主体为标准 而作的划分。

钦定宪法：是指由君主自上而下地制 定并颁布实施的宪法。 世界上最古老的钦定宪法是至今仍然 生效的于1814年制定的《挪威王国宪 法》， 其他较著名有1848年《意大利 宪法》、1889年《日本明治宪法》及 1908年中国清末的《钦定宪法大纲》 等。

霍布斯认为，自然法是“理性所发现的戒 条或一般法则”，它的要义是，利用一切 手段以自我保存；它的约束条件是—不相 互放弃或转让权利就无法自保，而“权利 的相互转让就是人们所说的契约”
洛克：议会主权（1632-1704）
洛克认为，国家从契约中产生后，契约的 订立者构成社会并仍然拥有对国家主权的 最后决定权。这是因为契约订立者交出去 的权利不包括生命权、自由权和财产权。 更重要的是，被赋予权力的人也是契约的 参与者，也受契约内容的限制。
人治： 孔子 “为政在人”、“其人存，则其政举； 其人亡，则其政息” 路易十四：朕即国家

法治思想的演变
（1）法治思想起源于古典的自然法思想

斯多葛派（古希腊）最早系统地论述了自 然法。他们认为自然法就是理性，是至高 无上、普遍存在的，是宇宙一切事物，包 括国家和个人所必须遵循的法则。这些理 论在古罗马法学家之间具有很深刻的影响， 并且从此扮演了后世1689年 《权利法案》
英国历史上 最重要的 宪法性文件
英国资产阶级 革命取得 胜利的事实
英国资产阶级 民主制度的 确立
美国1776年的《独立宣言》
世界第一部 成文宪法
确立资产阶级 民主共和 政体
美国 《独立宣言》
确立三权分立 政治制度
法国1791年宪法
法国1791年宪法
（一）主权学说的提出及其历史发展 最早提出近代主权学说的代表人物是 法国的思想家让·布丹（1530-1596）。 他第一次确立“国家”和“主权”两 个概念之间的联系。把主权视作为国 家的本质特征。（主权的定义：不受 法律约束的、对公民和臣民进行统治 的最高权力）
霍布斯（1588-1679）：17、18世纪流行的自然法 和契约论的创始人之一。

刚性宪法：是指制定和修改宪法的程 序比普通法律严格、具有最高法律效 力的宪法，当今世界上绝大多数国家 的宪法属于这种类别的宪法。

柔性宪法：是指制定和修改宪法的程 序、法律效力与普通法律完全相同的 宪法。英国议会在不同历史时期以一 般立法程序制定和修改的宪法性法律 文件，其效力与其他法律文件完全相 同，英国是典型的柔性宪法国家。
不成文宪法：是指既有书面形式的宪 法性法律文件、宪法判例，又有非书 面形式的宪法惯例构成，而没有统一 的书面形式的宪法，英国是实行不成 文宪法的典型国家。

2、 刚性宪法与柔性宪法 把宪法分为刚性宪法与柔性宪法是英 国学者詹姆斯·布赖斯（James Bryce） 于1884年在《历史与法学研究》一书 中最早提出的。刚性宪法与柔性宪法 这种分类的依据和标准是宪法的法律 效力和宪法的制定修改程序的不同。

世界上绝大多数宪法都是基于人民主 权思想而产生的。从正当性来看，钦 定宪法和协定宪法只是存在于一定的 历史阶段，即便在保留传统的钦定宪 法和协定宪法的国家，君主的作用已 经只有象征性的意义。
4、联邦宪法和州宪法
联邦宪法：是指基于联邦范围内的人 民的意志产生的，在整个联邦范围内 均为有效的宪法。 州宪法：是指基于州范围内的人民的 意志产生的，仅仅在州的范围内有效 的宪法。
西塞罗：“事实上有一种真正的法 律—即正确的理性—与自然相适应。 它适用所有的人并且是不变而永恒 的。…用人类的立法来抵消这一法律 的做法在道义上绝不是正当的，限制 这一法律的作用在任何时候是不能容 许的，而要想完全消灭则是不可能 的。”

第二节 西方国家宪法的基本原则

宪法基本原则，是指宪法在调整基本社会
关系、确认国家制度和社会制度时所依据 的并反映其根本价值和作用的最基本的准 则，是贯穿于立宪和行宪之中的基本精神。 任何一部宪法都不可能凭空产生，都必须 反映一国当时的政治指导思想、社会经济 条件和历史文化传统，宪法基本原则是对 这些方面的集中反映。

但是，大多数学者还是倾向于认为是资产 阶级革命的胜利给西方带来了宪政主义。 以英国的洛克、法国的孟德斯鸠、美国的 麦迪逊、汉密尔顿等人为代表宪政主义者 提出的三权分立、人权保护以及民主程序 等一系列制度性措施构成了宪政主义的基 本理论体系，开创了西方宪政主义的政治 文化传统。

资产阶级革命的胜利使作为一种理论 形式的宪政主义成为西方政治制度架 构的重要原则。从1628年开始，英国 以《权利请愿书》、《人身保护法》、 《权利法案》以及《王位继承法》等一系 列宪法性文件为基础形成了不成文宪 法体系。
第一章：当代西方国家宪法
第一节 宪法概述
一、宪法的概念 二、宪法和宪政的关系

二、宪法的分类

一、宪法（Constituion）概念

（一）宪法概念的演变 1、近代以前的宪法概念 （1）古希腊时期将宪法等同于政治制度 （2）古希腊和古罗马时期将宪法看作国家 的最高法律
（3）罗马帝国时期用宪法表示皇帝颁布的诏 书、谕旨 （4）中世纪欧洲把规定君主、教会和封建领 主关系的法律称作宪法。
内容上，规定 一国社会制度 和国家制度 的基本原则
宪法的 特征 制定和修改 程序上，比 普通法律 更为严格 法律效力上， 有最高法律效 力，是普通法 律的立法基础