企业法律实务—DBA

企业法律实务——工商管理博士第一部分企业法律实务中的公司法制度一、公司的本质（一）公司的种类1、有限责任公司【表面区别】2、股份有限公司【可转换】（二）公司的本质特征【有限】【独立的主体】公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任限对公司承担责任。

（《公司法公司法》第33条）【认缴是赔偿的上限】（三）公司作为平台的三个关注点1、干净【三方面】2、安全【远华】3、顺手【万通】（四）分公司与子公司1、公司可以设立分公司公司可以设立分公司。

设立分公司设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。

分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

2、公司可以设公司可以设子公司立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。

（五）公司的立法历程1、1993年12月29日《公司法》。

2、1999年12月25日修订。

3、2004年8月28日第二次修订。

4、2005年10月27日第三次修订。

5、2013年12月28日第四次修订。

二、公司的股权（一）公司的设立产生股权【搜房网】【分众传媒】（二）股权是股东投资的产物【真功夫】【阿里】（三）公司的股权是股东的财产【质押】【资本元素】（四）股权是一种特殊的商品【俏江南】（五）股权转让可能粘附的风险【健力宝】【科龙】（六）股权与股票【分界线】（七）股权与股票中的泡沫【左进右出】（八）股权与顶层设计三、股东资格的获得（一）股东资格以登记为准记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。

《公司法》第32条，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。

未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。

（二）股东股权处置的自主性（三）大股东与股权中的三个数字（四）关联关系与关联交易四、公司章程与公司控制权（一）公司章程是公司的宪法（二）公司章程的效力范围设立公司必须依法制定公司章程。

公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

《公司法》第11条（三）公司法中关于公司章程的特殊条款第四十二条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。

第七十五条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。

股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。

五、股东的权利（一）分红权公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。

《公司法》第4条股东按照实缴的出资比例分取红利《公司法》第34条（二）决策权（三）用人权分红权与决策权、用人权的分离（四）知情权股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。

股东可以要求查阅公司会计账簿。

公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。

《公司法》第33条六、公司的财产（一）公司财产与股东财产的分离公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。

对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。

《公司法》第171条（二）公司财产的使用与处置（三）公司财产的担保与股东财产的担保七、公司的构架（一）股东会与股东大会1、有限责任公司股东会由全体股东组成。

股东会是公司的权力机构。

股东会是公司的权力机构。

《《公司法公司法》》第3366条2、股份有限公司股东大会由全体股东组成。

股东大会是公司的权力机构股东大会是公司的权力机构《公司法》第98条【股东核心】（二）董事会【方向】董事会对股东会负责《公司法》第46条（三）经理【具体事务】【控制权】有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。

经理对董事会负责《公司法》第4949条（四）监事会（A）职权1、检查公司财务【查账】；2、对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议3、当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正4、提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；5、向股东会会议提出提案；6、依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；7、公司章程规定的其他职权。

《公司法公司法》第5454条（B）监事资格限制董事、高级管理人员不得兼任监事。

《公司法》第52条【关键的岗位关键的人】八、公司的法定代表人（一）法人与法定代表人公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。

公司法定代表人变更，应当办理变更登记。

《公司法》第13条（二）法定代表人的行为与公司的责任（三）法定代表人的道德风险（四）法定代表人的越权行为（五）法定代表人与实际控制人九、公司的高管（一）公司高管的范围高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。

《公司法》第216条【不想让当监事，或防退出，或为保密协议】（二）公司高管的义务：1、董事董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。

不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。

【国美，阳光100】（《公司法》第147条）2、违反规定所得的收入应当归公司所有。

3、执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

4、股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。

《公司法》第150条【远离时监控的设计】十、公司的风险与承担者（一）纱网不存水理论（二）公司高管（三）公司股东（四）公司债权人（五）公司员工第二部分企业法律实务中的合同法制度一、合同法立法脉络与概念解读（一）三法归一中华人民共和国经济合同法(一九八一年十二月十三日第五届全国人大第四次会议通过，一九八年十二月九八一年十二月十三日全国人大常委会委员长令第十二号公布，一九八二年七月一日起施行）中华人民共和国涉外经济合同法自自１９８５年年７７月月１日起施行日起施行。

中华人民共和国技术合同法1987年6月23日第六届全国人民代表大会常务委员会第大会常务委员会第十次会议通过二十一次会议通过，1987年6月23日中华人民共和国主席令第五十三号公布《中华人民共和国合同法》中华人民共和国第九届全国人民代表大会第二次会议于１９９９年３月１５日通过，同日公布，１９９９年１０月１日起开始施行（二）对合同的解读合同是契约，是相互的承诺，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间订立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

【契约精神】是权利义务的来源之是权利义务的来源之一。

【人的因素人的因素】二、合同的订立（一）合同订立三步骤【商战自此开始】1、讨价还价2、白纸黑字3、签字画押（二）合同的生效依法成立的合同，自成立时生效。

法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。

（《合同法》第4444条）三、违约责任（一）违约的表现形态1、预期违约【君子违约】2、不履行3、迟延履行4、瑕疵履行5、不适当履行【通知对方】（二）违约责任的承担方式1、继续履行2、采取补救措施3、损害赔偿【恢复原状】4、支付违约金【信誉担保】5、定金（三）违约发生后的双方攻略（以违约方的视角）当事人应当按照约定全面履行自己的义务。

（合同法第六十条）本都想如此，但事情往往不尽人意，风险迫近，为企业、为个人为个人，都有自保的都有自保的冲动，如何能阵脚不乱呢？【责任推卸】具体的步骤有：第一步谈判谈判中有无数变数，可以有很多变通和和解的方案。

可以拖延时间，对方当然想快速解决，自然要付出快速的代价。

【行政干预】第二步主张合同无效有下列情形之的有下列情形之一的，合同无效合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；【履约能力】（2）恶意串通恶意串通，损害国家损害国家、集体或者集体或者第三人利益；【招投标】（3）以合法形式掩盖非法目的；【阴阳合同】（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。

（合同法第五十二条）【共损】第三步主张变更或撤销合同下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；【永清案】（二）在订立合同时显失公平的。

【弱者的立法保护】第四步坚持己方对合同的解释当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。

【语言加逻辑】第五步就合同的主体进行抗辩交易中，各种关系可能会很复杂，参与的主体会多。

这样，对应承担责任者不能放过。

承担什么样的责任也要区分清楚。

普通责任和连带责任就有很大的区别。

【双汇】【财务混同】第六步就时效进行抗辩法律对时效毕竟有不同的规定。

【除斥期间】这是关于司法资源利用的强制性规定。

法律与道德的冲突。

在法律上不再承担责任的强制性规定。

【到期自知的处理】但承担责任的不再退回。

【催收案】第七步因果关系的抗辩损失与违约之间必须有因果关系，这是赔偿的根本要求。

【违章建筑案】如何论证这种关系的存在，责任在守约方，举证责任自然在守约方举证责任自然在守约方。

【坠车案坠车案】【红豆案】第八步证据的合法性抗辩这是对证据意识和证据技能的考验，也是对法律熟悉程度的考验。

【和解的无奈】对于守约的一方，如果不能通过这个考验，应得的赔偿和补偿就只是理论上的。

【真实、合法、关联】祝大家健康、顺利！。