第七讲：关于律师尽调报告及工作底稿的制作

第七讲：关于律师尽调报告及工作底稿的制作主讲人：李 俭法律尽职调查完全手册尽调报告一工作底稿二C O N T E N T S目录搜集到一部分资料后就开始撰写尽调报告，同步进行，有利于及时发现问题、缺漏的内容并及时补充发现问题的同时提出整改意见，提出补充清单撰写尽调报告的同时将搜集材料的过程做成工作底稿，以避免将来的二次作业，效率大大提高一、尽调报告（一）注意事项一、尽调报告（二） 分为以下几个部分：1、开头部分尽职调查宗旨与范围接受委托人的委托及尽调目的出具尽职调查报告的基准日出具尽调报告的主要法律依据简称与释义律师的特别提示与声明2、正文（要求：准确、完整、及时）要求：内容必须紧紧围绕尽调的目的、要求，明确具体，如时间、地点、尽调对象、内容、律师结论及依据。

具体内容：主体资格、历史沿革、业务、股权架构与控股股东、实际控制人、关联交易及同业竞争、主要财产及资产状况、债权债务及重大资产变化、增信措施（担保措施）、重大诉讼、仲裁及行政处罚3、重点：法律评价、结论意见根据供审查文件资料的内容,以及目标公司向我们做出的书面声明与承诺,我们认为,目标公司生产经营正常,生产经营范围符合许可的经营范围。

根据目标公司的声明,并经我们适当审查,目标公司已经提交我们审查的重大合同主要条款齐备,各方权利义务约定清晰、明确,内容合法、有效,并已经履行完毕,目标公司不存在可能对该该项目构成重大实质性不利影响的虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同。

根据我们的合理核查,目标公司的经营活动以及某地块的取得与使用具备规范性、合法性,没有资料显示目标公司在经营方面存在违法违规情形。

结合贵公司最终确定的该项目所采取的目标公司股权转让之交易模式,从中介机构专业分工的角度出发,为公平、合理、合法拟定该项目的交易条件,我们建议贵公司: a.b.c.d. 1234a.要求目标公司及股权转让方对其有意向纳入该项目交易范围的尚未履行完毕的经营合同、协议,进一步提供a全面、完整的文本及履行现状情况的统计与说明;要求所聘请的会计师事务所,从目标公司财务记载内容方面,对目标公司经营合同、协议的履行现状情况,进行数据方面的财务审计;在不能完全查清、无法查清的情况下,应当通过在该项目交易合同条款中,要求目标公司及相关转让方作出相应陈述、承诺、保证的方式,明确交易各方对潜在、隐性、或有合同、协议履行责任及风险的承担。

b.由于该地块是实施该项目的重点实质性交易标的,对于该地块取得、经营过程中,由目b标公司所签订、签署过的所有合同、协议,实际发生过的所有凭证、凭据,以及规划、设计文件、行政审批文件等相关文件资料,目标公司及股权转让方应当向贵公司作出全面披露并全面、完整地予以提供。

1、工作底稿概述《律师从事公开发行证券业务尽职调查工作准则》第七条明确规定了“律师应在尽职调查的基础上形成律师工作报告和法律意见书，同时，应当建立尽职调查工作底稿制度。

工作底稿应当真实、准确、完整地反映律师的尽职调查工作。

”二、工作底稿第十三条“律师在制作法律意见书和律师工作报告的同时，应制作工作底稿。

前款所称工作底稿是指律师在为证券发行人制作法律意见书和律师工作报告过程中形成的工作记录及在工作中获取的所有文件、会议纪要、谈话记录等资料。

”（1）建立工作底稿制度是证券监管部门的要求（2）建立工作底稿制度进行责任划分的依据（3）工作底稿是律师出具法律意见书的依据制作律师工作底稿的现实意义在于：根据《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》，注册会计师、律师等中介机构的责任是一般侵权责任，以过错存在为前提。

根据司法实践经验，执法或司法部门往往要调阅中介机构的工作底稿，从工作底稿的完备程度或工作底稿记载的内容来判定中介机构是否存在主观过错。

因此，工作底稿就成为判断中介机构是否勤勉尽责、是否需要承担责任的重要依据。

二、工作底稿清晰完整准确充分合法、有效2.针对工作底稿内容的要求（1）清晰内容清晰（特别是关键内容，比如股权转让款支付凭证、财政补贴收款凭证等）、逻辑清晰、盖章及签字一定要清晰；2.针对工作底稿内容的要求（2）完整a .审计报告、评估报告、验资报告等要附件齐全，且附有相应的事务所营业执照、资质证明及签字会计师、评估师的资质证明文件；会议议案要齐全，不能只列议案名称，要有相应的议案内容，并且盖章；b.底稿中所附房产证复印件复印不全，房产证复印件上无房产证号，无法对应；支付凭证只有账号没有户名，无法单独证明，需补充确认；c.股东会决议、合同等需附签字页，否则为无效工作底稿；d.访谈、调查表等文件不能留有空白，若情况为无，应如实填写无。

（3）准确底稿内容准确无误；如：股权转让协议中转让方和受让方位置互换等；（4）充分a.公司最近两年依法纳税的情况：对公司最近日期缴税情况的抽查文件，如缴税凭证、纳税申报材料，完税凭证、无违规证明等。

b.租赁物业：附租赁合同、产权证。

c.土地使用权证已取得的土地上未建房产的需核查土地取得程序，比如招拍挂文件、土地出让合同、成交确认书、付款凭证等；若已建房产、并取得房屋产权证的无须再核查上述文件。

d.知识产权：专利年费：最近一次的专利缴费凭证或者国家知识产权局出具的关于专利权状态的证明；专利权人已变更的，请提供变更程序文件（商标同理）；知识产权继受取得的要有相关底稿。

2.针对工作底稿内容的要求会议文件应当有会议通知及回执、会议议案、会议议程、会议签到、会议记录、会议表决票、会议决议等文件上述文件应由公司盖章应注意上述文件的统一和相互对应会议表决票要填写意见（同意、弃权、反对或回避）、代表多少表决票，签名规范并填写完整。

e.三会文件：为方便核查，需要在工资发放清单及社保公积金缴费记录中勾画出上述员工姓名。

盖章的员工花名册、劳动合同工资发放清单、最近两个月的社保和公积金缴费记录f.员工持股平台需要提供证明员工身份文件的底稿：g.办理注销的公司需要提供的文件正在办理注销的公司提供注销程序文件比如股东会决议、注销公告等；已经办理完注销的，要有注销原因文件（如被依法宣告破产、股东会决议、依法被吊销营业执照、责令关闭或被撤销等）还包括：股东会决议注销的文件、关于注销的公告文件、清算报告、税务机关核准注销税务登记的文件、工商机关核准注销登记的文件等。

h.社保、公积金：员工名册要有公司盖章；提供社保清单、公积金缴纳清单。

i.施工合同：考虑是否需要履行招投标程序、四证，施工方是否具备资质；存在分包的情况下：总承包合同和招投标是否有关于限制分包的约定？提供总承包合同和招投标手续文件。

j.外商投资企业应取得商务主管部门的批复文件。

k.设备购置合同、发票，不能只附公司记账凭证。

l.公司董事、监事和高级管理人员的身份证复印件、任职文件、调查表（核查兼职情况）、书面确认、无犯罪证明、个人征信报告以及中国证监会网站查询记录。

2.针对工作底稿内容的要求（4）充分比如公司股权结构图、部门设置结构图、员工花名册、固定资产清单、主要生产经营设备清单、商标专利清单等；涉及制度性文件等多页的要盖骑缝章。

a.凡公司出具和提供的文件都需要公司盖章确认，否则为无效工作底稿；b.对于重大合同合法有效性的核查，应取得合同相对方的营业执照、相关资质证明文件，并在企业信用信息系统对其存续状态、合规状态、法定代表人身份等进行网络核查；以订单形式签订的，需至少有合同相对方的盖章。

IPO项目应对前十大客户及供应商进行访谈确认其真实性，律师应当会同其他中介机构参与访谈，取得访谈文件。

访谈文件须访谈人和被访谈人双方签字确认。

c.不得冒充股东、董监高、客户等人员签字。

（5）合法、有效2.针对工作底稿内容的要求3、工作底稿的八大要素（调查时间、地点、人员、目的、事项、程序、方法、内容）工作底稿基本内容调查事项调查人员调查方法调查时间调查内容调查地点调查目的调查程序（2）现实中一般做不到完全核查，可采取抽查方式，附部分劳动合同即可，但关键人员的劳动合同要有，如高管、核心技术人员等。

2（3）法律意见书中表述：股东会决议事项中包含股权转让价格、增资价格等，但是工作底稿里股东会决议并没有此价格。

注意一致性。

3（4）法律意见书中披露的主体要和底稿文件中盖章主体相一致。

41（1）涉及到网站查询的，须将页面截图打印附作底稿，并签署查询日期及查询人。

（6）底稿中所附的是营业执照还是企业法人营业执照？是注册号还是统一社会信用代码？请注意根据底稿实际情况准确披露。

6（7）日期、金额：协议签署日、会议召开日等日期与底稿一致；金额：合同金额、财政补贴金额、资产评估值等涉及到金额的，注意与底稿一致。

75（5）法律意见书中披露的无违规证明内容为：“公司在报告期无涉税处罚记录，能按照国家税收法律、法规进行纳税申报、缴纳税款，期间没有重大税务行政处罚记录。

”与底稿中提供的内容不完全一致。

有时间、用词、所辖范围等的不一致情形。

1.访谈笔录：事先准备好访谈时关注的问题 3.董监高声明及承诺函（所有文件内容真实、准确、完整、有效，复制件与原件一致） 5.关于发行人在2018年非公开发行可交换公司债兑付前不对外出售或抵押主要资产承诺函2.避免同业竞争承诺函 4. 规范关联企业之间资金拆借的承诺函0102030405。