司法知识点

四、宣告失踪和宣告死亡宣告失踪法律要件1）下落不明满2年；2）利害关系人的申请；3）三个月的公告期；4）法院判决法律后果1)构成离婚的法定是由2）设立财产代管人宣告死亡法律要件1）下落不明达法定期限（失踪期加公告期）4/1 2/1 死亡/3个月）利害关系人的申请3）法院判决利害关系人的范围与顺序：1）配偶2）父母子女3）其他近亲4）其他有民事权利的人。

判决宣告之日即死亡之日法律效果1）人格消灭——遗产继承、配偶再婚，若活着以立下的遗嘱为准，再婚了认定为重婚2）宣告与事实不符：宣告有效，以事实为准3）利害关系人为主张权利而提出的可以时效中断死亡宣告的撤销：申请宣告死亡的主体及本人申请撤销的条件：本人重新出现及可证明其活着死去活来：1）婚姻关系取决于配偶是否再婚2）收养关系：虽未经同意但有效3）继承关系：基于继承得来的财产应返还4）侵权关系：利害关系人隐瞒真实情况而被宣告死亡应返还原物和造成的损失予以赔偿两者关系：不是必经之路；第二章法人一．法人的特征分类和能力1、特征：团体人格法人：法人是自然人的工具，自然人是目的；法人生的法定、活的法定、死的法定；法人是社会属性，自然人：生物结构+社会属性；自然人有完整的人身权和财产权，法人有完整的财产权、有限的人格权（名称权、名誉权和荣誉权）、没有身份权；不同的法人权利能力不同；法人具有完全的行为能力；2、分类（理论和我国）我国民法：1）企业法人——公司法人（盈利）2）非企业法人：1机关法人——各类国家机关；2事业单位的法人——从事公益事业的组织；3社会团体法人：公益事业（基金会）行业协调（商会）共同兴趣（研究会）传统民法：1）公法人2）私法人：社团法人（人）：公益法人、中间法人、营利法人成员出资、社员权、营利性和公益性财团法人：——公益法人（不在于是否赚钱在于钱用途）财团法人：公益性、财产来源于捐赠、非成员3、权利能力与行为能力1）法人不享有自热人所专有的身体健康隐私继承等（性质上的限制）2）公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人和保证人，国家机关不得为保证人。

3）当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。

但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。

二、法人的组织1、法人的机关法人机关1）权力机关：意思机关、股东会（财团法人无）2）执行机关:董事会3）代表机关（法定代表人：由公司章程规定董事长、执董或经理；公司概括授权）4）监督机关（监事会）注：代理人：一事以授权需法定授权2.法人的分支机构（分公司）与子公司分公司：缔约能力、诉讼能力、无责任能力（无独立人格和财产）子公司：缔约能力、诉讼能力、责任能力三、法人的设立变更和消灭设立登记（始于）获得权利能力——自愿、依法解散、依法撤销和破产宣告——清算法人（公司合并或分立无需清算）——注销登记（法人终止权利能力）设立中的法人是合伙关系无权利能力，当事人需承担连带责任，清算阶段权利能力受限无法代表公司。

法人登记：1机关法人依法设立无需登记2企业法人必须登记，登记机关为各级工商行政管理部门3事业单位法人分为需登记和需备案两种，登记机关为各级国家机构编制管理机关4社会团体法人分为需登记和无需登记两种，登记机关为各级民政机关第三章民事法律行为一、意思表示（民事权利义务）（一）意思表示的要件之一：内容——设立（从无到有如结婚）、变更（此及彼）、消灭民事权利义务的意图（有到无如解除合同）是否包含权利意图是否经过法律评价法律后果意思表示是是意定准法律行为否是法定事实行为否否法定事件事实行为和事件:不包含权利意图如写作是为了完成著作准法律行为：承诺迟到通知、债权让与通知、催告、拒绝要约不是意思表示（二）意思表示的要件值二：形式（明示与默示）1、明示方式：直接语汇（口头和书面）和肢体语言2、默示方式：需要经过推理（以行为人的某种作为和不作为实施的表示行为）作为的意思表示：不作为的意思表示必须是法定或约定的：三个肯定和三个否定（三）意思表示的要件之三：表示意识（知道自己的行为意味着什么若不知道则法律后果无效如拍卖会打招呼却成了出价的行为：欠缺表示意识）归纳总结：第一，内心有权利意图，希望设立变更和消灭民事权利；第二，通过明示或默示的表示行为让外部知晓；第三，自己知道自己的这种表示行为意味着相应的效果意思——三者满足说明意思表示成立二、表意行为（民事行为）（一）表意行为的成立与生效民事行为（表意行为）——（核心）意思表示（的核心是）——权利意图表意行为成立的条件：主体有相应的行为能力（无双无单限单：无效；限双：待定）、意思表示真实（伤害国家利益无效，不伤害国家利益可撤销）和标的合法（危害国家利益无效）三、表意行为体系无效民事行为：行为人不具有行为能力实施的民事行为、无行为能力人实施的合同行为和单方行为均无效（标的）可撤销民事行为：受欺诈/胁迫/乘人之危/因重大误解/显失公平而签订的合同效力待定民事行为：无权代理、限制行为能力人超越能力范围的、债务承担（一）无效1、确定无效的含义：自始、确定、当然无效2、类型：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的（4）损害社会公共利益——公序良俗的判断：1）人伦：儿媳嫁给公公2）正义：买凶杀人、行贿请托、3）自由：限制人身、营业自由（如一般员工的竟业禁止条款）（5）违反法律、行政法规的强制性规定；效力性规定：既否认行为本身的效力（公法打击），也否认行为的后果（私法打击）如：禁止卖淫嫖娼、毒品买卖、拐卖人口取缔性规定：只否认行为本身的效力（公法打击）不否认行为的后果（私法保护合同有效）如：无证商贩、司机、导游、黄牛3、合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效4、法律后果：返还原物、不当得利返还与缔约过失责任。

（二）可撤销、可变更1、前提：两个意思表示（既不能是事实行为，也不可能是一个意思表示）2、概念理解——可撤销是由（无害国家利益的欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解和显失公平）乘人之危（受害方提出撤销）：客观危难（上厕所）+不法利益（100元）+主动迫使（给我钱我让你）重大误解：不真实的意思表示+较大损失：行为性质、对方当事人和标的物体如：酒店的红酒、买名字叫齐白石的画显示公平：客观要件+主观要件（经验方欺负无经验方或优欺劣）欺诈（受害方提出撤销）：欺诈的故意+欺诈的行为+上当的结果胁迫（受害方提出撤销）：胁迫的故意+胁迫行为+被迫的无奈3、可撤销变更合同的四个要点：先生效后倍撤销注意：当事人请求变更时人民法院只能变更权利行使方式——起诉和仲裁（撤销之日起一年内除斥期间，知情日开始算）（三）效力待定引起原因——狭义无权代理、限制行为能力人实施的超出其能力范围的合同（双方）行为、债务承担（无权处分的合同不再效力待定）狭义无权代理、限制行为能力人实施的超出其能力范围的合同行为中的四项权利：先建立对话平台：A（被代理人、法定代理人）：追认（通知）和拒绝追认——B（无权代理人、限制行为能力人）——C(相对人）：催告权1个月、撤销权（善意的C通知方式）（只有否决合同的权利）债务承担的效力待定问题：债务人讲合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意。

（四）综合练习可撤销合同中的撤销权：主体：当事人或受损害方行使方式：诉讼仲裁除斥期间：一年（知或应知起算）无权代理中的相对人的撤销权：主体：善意的相对人行使方式：通知除斥期间：被代理人追认之前第四章代理一、代理的概念与分类1、概念：三方关系A(被代理人）——B（代理人）——C（相对人）判断代理两步走：1）、财产性表意行为；2）、以本人名义（AB的名字都有B 代理人A是被代理人）有代理权的叫有权代理（一事一授权），无代理权的叫无权代理2、代理权的产生法定代理：监护人的资格委托代理：（1）基础关系（委托合同、劳动、雇佣合同）——双方法律行为（2）委托授权——单方法律行为基础关系的撤销不会影响B和C的合同即无因性委托与代理的关系（委托的概念大于代理，代理只针对表意行为，委托针对表意行为和事实行为）二、无权代理与表见代理（一）无权代理(狭义）：（a)无授权；（b）超越代理权；(c)代理权终止法律后果——1、合同效力待定2、当事人的三项权利（二）表见代理要件：表见是由（可让人相信的理由）、第三人善意后果：1）和有权代理相同的后果——AC合同有效2）A收到的损失可以要求B赔偿三、直接代理与间接代理A：委托人B：受托人C：第三人直接代理：A—B（以A的名义）—C（知情）合同直接约束AC显名代理：A—B（以B的名义）—C（知情）合同直接约束AC 相反证据除外隐名代理：A—B（以B的名义）—C（不知情）合同约束BC B有披露义务第一种情况：A违约：B披露，C选择、A两个抗辩第二种情况：C违约：B披露，A介入，C一个抗辩四、行纪合同（二手车）与居间合同（二手房）合同当事人法律后果报酬与费用委托B以A的名义与C签订合同（直接代理）直接归属于A 可以有偿可以无偿费用A承担B以B的名义与C签订合同（间接代理）C知情约束ACC不知情约束BC,但通过介入或选择也可以直接约束AC行纪B以B的名义与C签订合同归属于B，向A移交一定有偿，费用B承担居间AC直接签订合同归属于AC 成功：有报酬、B自负费用；不成功：无报酬A负担费用第五章诉讼时效（强制性的规定）一、理论基础1、适用范围：仅适用于债权请求权不适用：不特定的多数人发行的1）支付存款本金及利息请求权2）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权3)基于投资关系产生的缴付出资请求权4）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权2、效力：诉讼时效届满，产生时效抗辩权（债权存在，债权请求权不存在）一审未提时效抗辩，二审只有有新证据的时候才可以提；过了诉讼时效，但债权人与债务人仍然达成了还款协议是可以的；诉讼时效延长缩短和排除都是不可以的；二、期间与起算1、期间：诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算，但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护，有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间种类：1）普通的诉讼时效2年；2）环境保护的3年；3）一年：身体受到伤害要求赔偿的，不合格商品未声明的（瑕疵一年、违约一年、侵权两年）、延长或拒绝付租金4）产品缺陷造成损害的2年5)国际货物买卖和技术进出口合同请求权4年。

6）保险金5年注意：非产品质量原因一年，产品质量原因两年2、起算：诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算特殊情况的判断：1）当事人约定同一债务分期履行的、诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算2）未约定履行期限的合同，依照合同法第61和62条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期届满之日计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人明确表示不履行之日起计算3）合同被撤销、返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同撤销日起计算4）返还不当得利的诉讼时效从当事人一方知道或者应当知道不当得利事实及对方当事人之日起算起5）管理人因无因管理行为产生的给付必要管理费用、赔偿损失请求权的诉讼时效期间，从无因管理行为结束并且管理人知道或应当知道本人（被管理人）之日起计算；注意：两个知道即客观事实+主观当事人6）人身损害伤害明显的从受伤之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。