国际商法(合同法)讲义

（三）要约的效力 Ｐ31
要约的效力是指要约的法律拘束力。 1.要约的时间效力 2.要约的对人效力
1.要约的时间效力 两种不同的观点： 发信主义，即要约人发出要约后， 只要要约处于要约人控制范围外，要 约即产生效力。 到达主义，又称受信主义，是指要 约必须到达受要约人之时才能产生法 律效力。
• 《公约》第15条规定： “（1）发价于送达被发价 人时生效……” • 《国际商事合同通则》第 2.3条规定：要约于送达受 要约人时生效。 • 我国《合同法》第16条规定， “要约到达受要约人时生 效。”
• 讨论：P27案例分析
• 我国《合同法》规定：
• “要约可以撤销。撤销要约的通知应当在 受要约人发出承诺通知之前到达受要约 人。”
• “有下列情形之一的，要约不得撤销： • （一）要约人确定了承诺期限或者以其他 形式明示要约不可撤销； • （二）受要约人有理由认为要约是不可撤 销的，并已经为履行合同做了准备工作。”
• 《德国民法典》规定，除非要约人在要约 中注明有不受约束的词句，要约人须受要 约约束，如果在要约中规定了有效期，则 在规定的期限内不得撤销或更改要约，如 果没有规定有效期，则在依通常可望得到 答复前，不得撤回或更改要约。
• 《公约》第16条：“要约在其被受要约 人接受之前，原则上是可以撤销的，但 有下列情况之一则不能撤销： • 一是要约写明承诺的期限，或以其他 方式表明要约是不可以撤销的； • 二是受要约人有理由信赖该项要约是 不可撤销的，并已本着对该项要约的信 赖行事。 ”
（三）平等原则
• 合同当事人的法律地位平等，一方不得将 自己的意志强加给另一方。
（四）公平原则
当事人应遵循公平原则确定各方的权利和 义务。
（五）合法原则 • 公序良俗原则
当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行 政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序， 损害社会公共利益。
• 禁止权利滥用原则
格式合同
我国《合同法》规定：
P21
1、提供格式条款的一方有提示和说明义务，也就是必须用合 理的方式提请对方注意格式合同中的免责条款和限制责任 条款。（以“个别提请注意”为原则，以“公开张贴广告” 为例外） 2、直接规定了加重对方责任而排除其主要权利的条款无效。 免除自己责任，加重对方责任，排除对方主要权利，即臵 双方权利义务于明显的不对等地位，这种格式条款无效。 3、对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解 释，对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供 格式条款一方的解释。
P20
概念：当事人一方为了重复使用而预先拟 定，并在订立合同时未与对方协商的条款 为格式条款；采用格式条款订立的合同， 即为格式合同。
格式合同的特征：
1.格式条款具有广泛性、重复性和不变性； 2. 格式条款具有单方面的事先决定性； 3.格式条款以书面明示为原则； 4.采用格式条款的一方往往经济上占有绝 对的优势地位，使其可能将预订的合同 条款强加给对方，排除双方就有关条款 进行协商的可能性。
合意
“合同是一个允诺或一系列许诺，对于违反这种 英美 许诺，法律给予救济，或者法律以某种方式 承认履行这种承诺仍是一项义务”。
允诺
（二）合同的法律特征
1.合同是一种合意 （1）合同成立必须要有两个或 两个以上的当事人 （2）各方当事人须互相作出意 思表示 （3）各个意思表示必须一致
2.合同是一种民事法律行为 3.合同以设立、变更、终止民事法 律关系为目的
（一）概念 1.合意说 2.允诺说
1.合意说
• 法国 合意（consensus ） • 法国民法典：“合同是一人或数人 对另一人或数人承担给付某物、做 或不做某事的义务的一种合意。
• 意思表示一致
2.允诺说
• 英美法 允诺（promise） • 美国《合同法重述》：合同是一个 允诺或一系列允诺，对于违反这种 允诺，法律给予救济。
受权利，另一方只享受权利而不负担义务的 合同。 （例如：赠与合同）
（二）诺成合同与实践合同
根据合同成立是否以交付标的物为要件
诺成合同：不要物合同，当事人意思表示一
致即成立的合同。 （大多数合同）
实践合同：要物合同，指除当事人意思表示
一致以外，还必须交付标的物才能成立 的合同。 （例如：赠与合同、自然人之 间的借款合同）
•
（一）诚实信用原则
• “帝王条款” 合同当事人在订立、履行、变 更和解除合同或合同关系终止等各 个阶段，无论行使权利，还是履行 义务，都应讲诚实、守信用，相互 协作配合，不得损害他人利益和社 会公共利益。
（二）合同自由原则
契约自由（freedom of contract）
• • • • • 缔结合同的自由。 选择相对人的自由。 决定合同内容的自由。 变更与解除合同的自由。 选择合同方式的自由。
二、合同的分类
P22
（一）双务合同与单务合同 （二）诺成合同与实践合同 （三）要式合同与不要式合同 （四）明示合同与默示合同
（一）双务合同与单务合同
根据合同当事人双方的权利、义务的分担方式 进行分类
双务合同：合同当事人双方互相享有权利、
相互负有义务的合同。 （例如：买卖合同）
单务合同：当事人一方只负担义务，而不享
要约
直接目的 订立合同 内容 对象 约束力 合同主要条款 受要约人 对要约人有约束力
要约邀请
唤起对方要约 不包含合同主要条款 要约人 对邀请人无约束力
下列各项哪些是要约？ 哪些是要约邀请？
• • • • • • • 1.悬赏广告 2.寄送的价目表 3.在马路上行驶的公共汽车 4.拍卖中的竞价 5.电视购物 6.在柜台中标价出售的商品 7.招股说明书
要约邀请（invitation for offer）
• 本身并不是一项要约 • 是指一方为了邀请对方向自己发出要约的 提议。（要约邀请本身不发生任何法律效力， 所以也可称缔结合同的准备行为。）
要约邀请（invitation for offer）
• 不以订立合同为直接目的 • 内容不十分明确 • 通常向不特定的多数人发出
讨论：真例司考真题
• 甲手机专卖店门口立有一块木板，上书“假一罚十” 四个醒目大字。乙从该店购买了一部手机，后经有 关部门鉴定，该手机属于假冒产品，乙遂要求甲履 行其“假一罚十”的承诺。关于本案，下列哪一选 项是正确的？ （ Ｄ ） A.“假一罚十”过分加重了甲的负担，属于无效的 格式条款 B.“假一罚十”没有被订入到合同之中，故对甲没有 约束力 C.“假一罚十”显失公平，甲有权请求法院予以变更 或者撤销 D.“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示，应当 认定为有效
到达主义
• 采用数据电文形式订立合同，收件人 指定特定系统接收电文的，该数据电 文进入该特定系统的时间，视为到达 时间； • 未指定特定系统的，该数据电文进入 收件人的任何系统的首次时间，视为 到达时间。
2.要约的对人效力
（1）一般来说，要约对受要约人是没有约束力的。
例外：德、日规定，商人对于平日经常往来的客户， 在其营业范围内，在接到要约时，应即发出承诺与 否之通知，如怠于通知时，则视为承诺。
（一）要约的概念 是当事人一方以缔结合同为目的，向对方所 做出的一种订约提议。
要约人 （offeror） 受要约人（offeree） 书面 口头
（二）要约的构成要件
1.要约必须具有订立合同的意图。
2.要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出。 （广告 悬赏广告 ） 3.要约的内容必须确定和完整。 确定——要约内容明确，不含糊 完整——CISG规定：货物的名称， 货物的数量或规定如何确定数量的方法 货物的价格或规定如何确定价格的方法 UCC：只要有订立合同的意思，有合理的依据并给予 相应补救
国 际 商 法
第二章 合同法
学习目标
• • • • • • • 合同的概念及特征 我国《合同法》的基本原则 合同成立与合同生效的要件 合同的保全 合同债务的消灭 违约责任 抗辩权
引例：认识合同
• 小王和小李是好朋友。两人经常互相帮忙， 也经常一起吃饭聊天。有一天，小王说好要请小 李去一家当地新开的餐馆吃饭。小李开玩笑说， 如果你不来的话，你要给我100元违约金，小王笑 着答应了。但是当天小王家中有事，无法赴约。
第二节
合同的成立
Ｐ23
• 合同的成立是指订约当事人就合同的主要 条款达成合意。
• 合同生效则指合同当事人合意的内容因具 备有效要件而产生了法律效力。（在大多 数情况下，合同的成立时间也是合同的生 效时间。 ）
（要约和承诺也是订立合同的必经 的两个阶段 ）
要 约
承 诺
一、要约（offer） Ｐ23
阅读：P22《“霸王条款”为何屡禁不止》
合同法的基本原则
讨论： 陈李先生之间发生了哪几个合同？
• 陈先生要出售自己的房屋，通过中介挂牌。李 先生在看房时对陈屋内的几件石雕、砚台发生了兴 趣。陈说这是他的作品，他是搞石刻、石雕的工艺 师。 • 李问：这些作品是否出售？陈回答：你喜欢的 话可以选几件。当即，李选择了四件作品，谈妥了 价格。李又问：是否接受来料加工？陈：你有材料 可以为你加工。李随即拿出刚买的几块砚材。双方 又谈妥了如何进行加工及加工费用。最后，陈对李 说：咱们也算有缘，房子你要满意的话，我让掉零 头。李当即接受，双方签署了房屋买卖合同。李临 走时陈随即拿起一件石刻送给了李，李高兴地收下 连声道谢。
同。
默示合同：从当事人的行为或沉默推定其缔
约意图的合同。如自动售货机售货。
三、合同法的基本原则
•
P19
合同法的基本原则体现了合同法总的指 导思想，是合同法的灵魂。 它是合同当事人在合同的签订、履行、 解释和争议的解决过程中应当遵守的基本 准则，也是法院、仲裁机构在审理、解决 合同纠纷时应当遵循的原则。
（三）要式合同与不要式合同 要式合同：必须依法定方式才能成立的合同。