外资并购浪潮中的反垄断思考

外资并购的现状及垄断威胁 三、 外资并购的现状及垄断威胁
1、 中国外资并购呈“井喷式”的发展态势 、 中国外资并购呈“井喷式” 20 世纪 90 年代中期以来，全球范围内的外资并购得到迅猛发展，外资并购的平均 增长速度（30.2％）超过了国际直接投资的增长速度（15.1％）。在全球范围内，跨 国直接投资当中有 80％以上通过并购的方式进行。 在中国，随着中国经济的发展和国际融合的深化，以及市场准入领域放宽和投资 软硬环境的不断改善。 《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》 、 《关于外国投资者并购境内企业的规定》等一系列涉及我国资本市场对外开放的法规 和办法相继出台，外资并购的制度性障碍被逐渐排除，外资不仅可以并购上市公司(含 国有股和法人股)，还可以并购国有企业(包括大型国企)以及民营企业。中国已经成为 跨国并购的重要市场，更多的跨国企业从传统的新建投资转向并购投资，并呈不断增 长之势。 1994～2003 年的 10 年间， 在 跨国公司在华并购案值由 7.15 亿元上升到 38.20 亿元；在华并购占直接投资的比重则由 2.12％上升到 7.14％，并且 2004 年以后并购 案值出现“井喷式”增长，所占比例已突破 50％，近年来，有数据显示外资并购占对 华直接投资的比例还处于上升趋势。从 美 国 凯 雷 投 资 集 团 收 购 中 国 最 大 的 工 程机械制造企业徐工机械，到法国 SEB 收购国内炊具行业巨头苏泊尔，近来杭州娃哈 哈集团与法国达能爆发的剧烈冲突，2007 年强生以 100%的股权收购大宝，到 2009 可 口可乐企图收购汇源果汁，外资在中国的动作越来越大。 清科研究中心数据显示（如下图） ：2009 年，虽然受金融危机的影响，外资引入减
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四、 现行反垄断法对外资并购规制的不足··············· ···············8 五、 完善反垄断法对外资并购规制之我见··············· ···············9 六、 结语 七 、参考文献 ··············· ···············13 ················ 13 ···············
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少，2010 年世界经济走向复苏，5 月美国药物研发外包巨头 Charles River (CRL)宣布 对药明康德 16 亿美元大手笔作价收购后，这起最近公开披露的外国公司对华最大一单 医药类收购交易，将对华外资并购的关注度推向高潮。
据中国政府网消息，国务院同意发展改革委《关于 2010 年深化经济体制改革重点 工作的意见》 。意见指出，2010 年我国将深化涉外经济体制改革。意见确定，将研究
课程 经济法学
学号
20 09 －20 10 学年第 2 学期 评阅人
成绩 评语：
姓名
姚玉玲
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（题目） 外资并购浪潮中的反垄断思考
（正文）
08 营销 2 班
目录
一、 引言 二、 外资并购与垄断的法律概念 三、 外资并购的现状及垄断威胁 ················2 ··············· ················2 ··············· ················3 ···············
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的控制。
2、垄断的界定 、
垄断是指生产经营者或主体单独或与他人结合、合谋或以其他形式，排斥、支配 或限制另一些生产经营者，在一定的生产经营领域限制或排除竞争的行为和状态。 垄断主体是除国家竞争立法政策基于经济发展和国民经济整体利益考虑，对一些 行业或领域内市场竞争主体的垄断给予法律适用的豁免（多指国家垄断和政策性垄断） 之外的市场竞争主体；都在相关市场上占据优势地位或具备占据优势地位的能力；实 施了法定的垄断行为或为了自身利益而实施了损害消费者权益、危害社会公共利益的 不正当竞争行为；造成的法律后果是削弱甚至消除竞争、损害消费者权益和危害社会 公共利益。垄断的概念是一个综合性的概念，对垄断的认定不是一个单一要件的分析 过程，它是建立在对各种因素进行综合分析的基础上。 除了“私人垄断” ，我国《反垄断法》也明确反对行政机关或其他具有公共管理职 能的组织滥用行政权力排除、限制竞争。反垄断法调整的是垄断行为，除依法分割大 企业外，反垄断法不直接调整垄断状态。
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外资并购浪潮中的反垄断思考
摘要：自中国加入 WTO，尤其是 2006 五年过渡期结束后，在一些产业全面对外开放的背景
下，外国企业纷纷抢占这个中国这个巨大的生产和消费市场，更是掀起了一场大规模的并购浪 潮。外资企业凭借资本和技术的先天优势，通过并购中国国内企业，外资企业更是拥有了销售 和渠道优势，极易获得垄断地位。事实证明，一些外资恶意并购我国行业领航企业形成的经济 型垄断外企并购后的垄断行为严重妨碍我国社会主义市场经济的公平高效的竞争。如何通过完 善反垄断法规制外资并购所造成的垄断具有紧迫而现实的意义
格式二 广 东 商 学 院 答 题 纸（格式二）
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制订关于加快转变外贸发展方式的指导意见，促进对外贸易协调可持续发展。研究修 订外商投资相关法律法规，进一步简化和规范外资审批程序，建立外资并购安全审查 制度。制订出台境外投资条例，加快完善境外投资促进政策和服务体系。 而在这样的鼓励政策下，外资并购将有希望呈“井喷”式发展。 2、 外资并购的新特点 1)、行业集中性。外资并购案发生最频繁的前三大产业是工业、消费品和科技，各自 占比分别为 27.4％、17.5％和 12.8％，三者合计则达到全部并购案的近六成。 ，外资 并购集中分布在三类行业中：一是市场前景看好的制造业如建材、电子、啤酒、饮料、 日用品、工程机械等；二是规模效应明显的流通业，主要是批发与零售，以及大型综 合超市等行业；三是技术含量较高利润较为丰厚的行业，如软件、医药行业等。 2）并购的条件越来越苛刻。外资并购的突出特点是采用股权并购的方式强势介入，拒 绝不良资产，要求绝对控股，其并购策略为三个必须“必须绝对控股，必须是行业龙 头企业，预期收益必须达到 15%”。控股权、控制销售权及财务权、品牌使用权上，外 商都提出明确的控制要求。其中在控股权方面，表现得更为迫切，包括最初以参股、 相对控股实施并购的跨国公司，现在也在谋求通过增资扩股实现绝对控股。 3）整体布局、全行业通吃。跨国公司在华并购从过去单向选择，发展为有计划、有 步骤的战略行动。从跨国公司比如美国的卡特彼勒对我工程机械行业的并购可见，其 整体布局意图明显。 4.）并购的形式不断创新。 随着我国对外资并购政策的明朗化，良好的市场态势与 投资环境成为外资并购的重大利好，同时，外商直接投资进入我国的方式也有所变化， 由原来以绿地投资为主转向以并购方式为主，绿地投资为辅的态势。 5）“斩首”行动。跨国公司在华并购实施的近乎于是“斩首”行动，专门选择行业 的排头兵企业作为并购的重点，利用国有企业改制和地方推进国有产权改革的时机， 加快了并购的步伐。并且不遗余力、不惜血本，意图通过拿下行业排头兵企业，控制 战略制高点，实现对整个市场的操控。从 美 国 凯 雷 投 资 集 团 收 购 中 国 最 大 的 工 程机械制造企业徐工机械，到法国 SEB 收购国内炊具行业巨头苏泊尔可证明这一 点。 6）采取分步到位策略。对有的重要企业的并购不能一步到位的，跨国公司往往采取 分步走的策略，通过逐步渗透、迫使中国企业逐步就范。有时，为了得到一家合资企 业，跨国公司在与中国企业进行合资以后，就采取让其陷入亏损的办法，直到将合资 企业的中方拖垮， 中方愿意将整个企业拱手相让， 合资企业最后变成了外方独资企业。
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西北轴承厂就是这方面的一个典型例子。这家企业在拿出铁路轴承这一块优质资产和德国
某公司合资后，一步一步地失去控制权，最后不但丢掉了合资公司，而且丢掉了有竞争力的高端 主导产品的市场和制造资质。
7）在华并购成为跨国公司的“联合行动”。对我行业排头兵企业的并购，既有跨国 公司的单个行动，也有跨国公司间的合作之手。其中既有跨国公司之间的合作，也有 与投资公司或基金的相互配合。 3、外资并购的垄断倾向 现在的外资并购在对象的选择上往往倾向于具有技术垄断(如机械行业)、区域市 场垄断(如水泥行业)、资源垄断(如钢铁、能源行业)、政策垄断(如银行业)的企业。 因此，大规模的外资并购可能在诸多行业内形成垄断之势，从长期来看必将损害民族 经济命脉，威胁国家经济安全。就目前的情况来看，部分外资企业的垄断优势已经非 常明显，其主要表现在以下几个方面： 1）.出现市场垄断倾向 目前，跨国公司并购国内企业以后，凭借国内的优惠政策和其自身的雄厚实力迅 速扩大其在中国市场的占有率和市场份额，占据了控制地位，甚至形成了市场垄断现 象。据国家工商总局调查，目前跨国公司已在彩管、微电机、小汽车、计算机、程控 交换机、光纤电缆、橡胶、轮胎等取得垄断或控制地位。比如，在软件行业，微软(中 国)公司的桌面操作系统软件的市场占有率高达 95％；在软包装行业，瑞典利乐公司 占有中国软包装产品市场的 95％；在感光材料行业，跨国公司在中国的市场占有率高 达 80％以上。其中美国柯达占有中国感光材料市场至少 50％的份额，富士公司中国 市场占有率超过 25％，其它如柯尼卡公司等占 8％-9％；在照相机行业，无论是传统 相机还是数码相机，跨国公司在市场上占有绝对垄断地位。以上海市场为例，传统相 机产品，奥林巴斯市场占有率为 25％，美能达占 20％。数码相机市场，佳能占 24％， 索尼占 22％，尼康占 20％；在轮胎行业，法国米其林占轮胎市场的 70％等。 2）.部分产业出现行业垄断倾向 外资并购着力于保持在市场竞争中的优势，弱化国内企业的竞争能力，消灭潜在 的竞争对手，从而达到控制某个行业的目的。外资并购的快速发展，已经对部分产业 的市场竞争状况产生了影响，外资垄断部分行业的倾向开始出现。据国务院发展研究 中心的一份调研报告显示，中国 28 个主要产业中，外资在 21 个产业中拥有多数资产 控制权。比如玻璃行业，该行业中最大的 5 家企业已全部合资；占全国产量 80％以上 最大的 5 家电梯生产厂家，已经由外资控股；18 家国家级定点家电企业中，11 家与 外商合资；化妆品行业被 150 家外资企业控制着；汽车行业销售额的 90％来自国外品 牌。以上数据表明，俞演俞烈的外资并购已产生了我国多个重要行业被控制的后果。