夏乃刚受贿案辩护词 (1)

关于夏乃刚受贿一案的

一审辩护词

湖南南天门律师事务所律师郑维民

审判长、审判员：

本律师作为夏乃刚受贿一案的一审辩护人，根据事实和法律，发表如下辩护意见：

《刑法》第三百八十五条规定，国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。其中，非法收受他人财物的，必须同时具备“为他人谋取利益”的条件，才能构成受贿罪。

本律师的中心辩护意见为：湘澧检刑诉（2015）34号起诉书指控被告人夏乃刚收受余建国3万元贿赂成立，其余的指控均不能成立。

一、起诉书指控夏乃刚2006年下半年收受鲁春生2万元贿赂的事实不能成立。

1、鲁春生没有向夏乃刚提出请托事项。

鲁春生的当庭证言及夏乃刚的当庭供述均证实：在澧县一中确定采购圣象木地板前，无论是黄群山，还是鲁春生，均未找过夏乃刚，更不可能向夏乃刚提出过请托事项。

2、鲁春生向一中推荐圣象木地板时，该校已议定采购圣象木地板。

鲁春生的证言证实：有一次请田隆刚、杨斌舫、夏乃刚等人吃饭，聊起教师公寓楼木地板的采购情况，他们考察了好多家，觉得圣象木地板好一点，校方已经基本确定采用木地板了，我也就没有说什么了。黄群山的证言也证实：“带队考察的我不认识，签约的时候才知道是田校长”；“鲁春生怎么帮我做一中领导的工作，我也不清楚”；“在竞标时我在现场，教师代表大部分要求使用圣象木地板”。以上证言证实，澧县一中采购圣象木地板，与鲁春生的推荐没有什么关系。起诉书指控经过鲁春生的推荐和实地考察才确定圣象木地板的事实，不能成立。

3、夏乃刚虽然收受了鲁春生2万元，但没有给鲁春生谋利。

从起诉书指控的事实看，在本起圣象木地板的采购中，真正的获利方为圣象地板代理商黄群山，而非鲁春生。夏乃刚虽然收受了鲁春生所送的2万元，但没有为鲁春生谋利，不符合受贿罪之非法收受他人财物的，必须同时具备“为他人谋取利益”的条件，故不构成受贿罪。

二、起诉书将鲁春生以刷卡的方式为夏乃刚支付7万元购车款的行为，认定为夏乃刚收受7万元贿赂不能成立。

1、2009年11月，鲁春生为夏乃刚刷卡支付7万元购车款时，尚欠夏乃刚25万元借款。此时，夏乃刚有权要求鲁春生在25万元本息的范围内支付任意款项，这是法律赋予债权人的权利，与贿赂没有必然的联系；

2、鲁春生的当庭证言及夏乃刚的当庭供述均证实：鲁春生在为夏乃刚刷卡支付7万元购车款时，双方已达成在偿还借款时，在结算借款的利息中抵扣。

3、鲁春生因工程需要，自2006年就开始向夏乃刚借款。2008年6月4日，鲁春生向夏乃刚借款时，约定的年利率为20%，即月息

约1.66分，同年12月12日，鲁春生又向夏乃刚借款10万元。中途因夏乃刚家里急用，曾拿回2万元本金。夏乃刚在购车前，尚有借款本金25万元在鲁春生的手中。2011年1月24日，鲁春生通过孙桂林的银行卡给夏乃刚偿还借款本息30万元。前述事实，有夏乃刚、鲁春生、任申珍等人的言词证据，以及夏乃刚夫妇的记账本、银行流水清单等书证佐证。根据前述事实计算，自鲁春生向夏乃刚借款之日起，按照年利率20%计算至鲁春生还款之日，鲁春生应支付夏乃刚的利息为12.3万元，而鲁春生实际支付夏乃刚购车款7万元及利息5万元，合计12万元。上述计算的客观数据，能够推定鲁春生为夏乃刚支付的7万元购车款，为其应当支付的利息，而不可能是贿赂。

4、鲁春生与夏乃刚之间就借款年利率为20%的约定，有较为充分的证据佐证，根据有利于被告人的证据认定原则，应予认定。其一、夏乃刚夫妇的记账本清楚的标明，借款25万元，年利息5万元，据此可以推知该25万元借款的年利率为20%；其二、此后的2011年4月，鲁春生向夏乃刚出具的50万元借条中，也是标明“月利息不低于1.5%”，与此前25万元年利息20%接近；其三、鲁春生的证言中也有如下内容，我向夏乃刚借款的利息开始低了一点，以后给你高点补，结账的时候再说。夏乃刚的当庭供述，也对该25万元年利率为20%进行了反复的说明。

5、起诉书指控夏乃刚为鲁春生承揽图书办公楼工程谋利的事实的事实不清，证据不足。夏乃刚的当庭供述、鲁春生的当庭证言相互印证，证实鲁春生在一中参加工程招投标中，没有向夏乃刚提出过请托事项。起诉书指控的夏乃刚在招标时，为鲁春生所在的津市市六建公司加信誉分3分系谋利行为，不符合客观事实。因为，对津市市六建公司加3分的信誉分，这是一中学校集体开会决定的，且加分的理由充分，没有侵犯受贿犯罪所侵犯的客体—即公正性，故不存在夏乃

刚为他人谋利一说；起诉书指控夏乃刚在有关工程结算报告上签字是谋利行为，也系典型的胡乱联系。因为，按照工程结算程序，在工程竣工审计后，夏乃刚作为分管基建的扩建办副主任，必须在有关工程结算文书上签字，该签字人也不止夏乃刚一人，此属正常履行职责，否则即为渎职。这一签字行为，必须与请托事项和承诺谋利等事实相联系，否则就不能称之为谋利行为。起诉书指控的夏乃刚的两起所谓的谋利事实，在没有证据证实鲁春生事先提出请托事项，夏乃刚承诺谋利的前提下，是无法证实“权钱交易”本质特征的谋利行为的，故该指控不能成立。

三、起诉书指控夏乃刚收受刘树林1万元贿赂的事实不能成立。

1、大冶古建公司承接一中澧阳书院工程，没有经过招投标，是校长安排直接发包的。

时任澧县一中校长赵绪清的证言证实，其安排夏乃刚与刘树林联系，直接将工程发包给湖北大冶古建公司。因为没有走招投标程序，赵绪清校长特意向县纪委及县建设局请示，并经过同意。卷宗材料中，也无该工程经过招投标的相关证据。据此可知，夏乃刚没有为刘树林取得澧阳书院工程谋利。

2、刘树林给夏乃刚送1万元时，是以人情往来的方式进行的。

夏乃刚的供述称，刘树林送1万元时，是以其父过世后没有去吊唁，而以人情往来的方式给付的。刘树林的证言，也与此印证，称当时是以夏乃刚家里有什么事为切入点送的。由此可见，夏乃刚虽然收受了刘树林1万元，是以人情往来的方式进行的，在没有请托事项为前提，仅以夏乃刚是一中总务科长的身份，即将该1万元推定是权钱钱交易，显属明显的牵强附会。公诉人以夏乃刚的父亲是7月份过世，刘树林送钱是在当年11月份，认为不可能是过事后还有人情往来的说法，缺乏相应的依据。

3、现有证据，也不能证实夏乃刚在澧阳书院工程中，给刘树林提供了帮助。

如前所述，该工程是校长安排直接发包的，故在刘树林取得工程环节中，夏乃刚不可能提供帮助。起诉书指控，刘树林在给夏乃刚送1万元时，是在工程结算后，此时刘树林已不需要夏乃刚在结算时提供帮助。该工程在结算前，也没有证据证明刘树林向夏乃刚提出过请托事项。由此说明，夏乃刚除履行正常职责外，不可能额外给刘树林提供帮助，现有证据不能证明夏乃刚为刘树林谋利的事实，故起诉书关于夏乃刚收受刘树林1万元贿赂的指控，不能成立。

四、起诉书指控夏乃刚收受周连湘1万元贿赂的事实不清、证据不足，依法不能认定。

任申珍的证言证实：周连湘在金叶宾馆，将用牛皮纸包着的1万元放在她的提包里，走的时候她拿出来放在了椅子上，并告诉夏乃刚周连湘要送给她1万元。据此可知，任申珍没有收受周连湘1万元。

夏乃刚的当庭证言证实，他没有收到周连湘1万元，任申珍告诉她周连湘要供给她1万元，具体处怎么处理的不清楚。夏乃刚当庭供述称，他不但没有给周连湘帮忙，在厨具安装过程中还给周连湘设了难，要周连湘免费完成清单外的工作，为此周连湘还可能记恨他。

周连湘虽然作证称给了任申珍1万元，但因周连湘是利害关系人，其证言的证明能力低下，且系孤证，不能排除周连湘有故意推卸责任或者加害他人的合理怀疑。综上3份矛盾的言辞证据，否定夏乃刚收受周连湘1万元的证据，具有明显的优势，故指控夏乃刚收受周连湘1万元贿赂，因证据不足而不能认定。

五、本案在侦查中存在诸多程序违法之处，依法不应采信程序违法形成的证据。

1、夏乃刚不符合指定监视居住条件，侦查机关对夏乃刚作出指定监视居住的决定违法。

其一、根据《刑事诉讼法》第七十二条之规定，监视居住的前提条件是符合逮捕条件而不适宜关押或者案情特殊的情形。在常德市检察院于2014年7月11日对夏乃刚作出指定监视居住时，侦查机关仅有鲁春生举报关于夏乃刚收受圣象木地板2万元材料，不符合刑事诉讼法规定的逮捕条件。此时，本案明显不具备决定监视居住的前提条件，故常德市检察院作出监视居住决定违法；

其二、根据《刑事诉讼法》第七十三条之规定，指定监视居住是针对无固定住处的犯罪嫌疑人或者涉嫌危害国家安全或者重大贿赂等犯罪，在住处执行监视居住可能妨碍侦查的情形。《人民检察院刑事诉讼规则》对无固定住所的解释为，在办案机关所在的市、县无住所。因本案被告人夏乃刚在常德市范围内有固定住所，且涉案不属重大贿赂案件，明显不符合指定监视居住的条件，依法不应对其采取指定监视居住强制措施。

2、检察机关对夏乃刚执行指定监视居住及疏于履行监督职责违法。

其一，从侦查机关讯问笔录载明的地址看，在监视居住期间，对夏乃刚的所有讯问，均是在常德民航监视居住点进行的。经查，常德市检察院租赁常德民航宾馆场地，专门用于办理职务类案件的指定监视居住场所，现场安装有专门的摄像头。该院监视居住期间的所有办案活动，均是在民航宾馆的租赁场地完成，是不折不扣的办案场所。侦查机关在专门办案场所对夏乃刚执行监视居住，违反了《刑事诉讼法》第七十三条第一款之规定。

其二、从卷宗《指定居所监视居住决定书》回执看，对夏乃刚执行监视居住的，并不是公安机关，即武陵公安分局城西派出所。据本

人向在该文书“未能执行指定居所监视居住原因”的签字人张绍华了解到，公安机关仅出了空白文书，实际未执行监视居住。从卷宗材料反映的事实，也能得知在检察院租赁的民航宾馆办案点，只有检察院的工作人员和检察院雇请的看管夏乃刚的临时工，此举违反了《刑事诉讼法》第七十二条第三款“监视居住由公安机关执行”以及该法第七十三条第四款“人民检察院对指定居所监视居住的决定和执行是否合法实行监督”的规定。

3、侦查机关妨碍夏乃刚聘请律师及多次阻止律师会见，剥夺夏乃刚获得法律帮助的权利违法。

《刑事诉讼法》第三十三条规定，犯罪嫌疑人自侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人。尽管，夏乃刚在羁押期间的笔录中，有夏乃刚不请律师的记载，但是该记载都是办案人员写上去的。夏乃刚多次提出，办案人员以各种理由阻挠。在夏乃刚被采取拘留、逮捕措施后，夏乃刚家属委托了澧州律师事务所律师张剑梅担任辩护人，因办案机关的阻扰未能会见，致使夏乃刚在被采取指定监视居住、刑事拘留及逮捕后，未能得到律师的及时帮助。据悉，行贿人鲁春生也曾委托律师，因办案机关的阻扰，在羁押的6个多月中，也一直没有得到律师提供的法律帮助。办案机关的上述行为，严重违反了刑事诉讼法的相关规定。因办案人员的威逼、欺骗、指供、诱供等行为，导致夏乃刚作出了一些违心的供述，这些供述因系办案机关违法取得的，不应作为本案定罪量刑的依据。

4、侦查机关对被告人及证人的讯问违法。

其一、对夏乃刚的讯问，多数没有进行同步录音录像。其在民航宾馆的监视居住点，甚至没有一次进行同步录音录像。此举违反了《人民检察院刑事诉讼规则》第二百零一条规定，“人民检察院立案

侦查的职务犯罪案件，在每次讯问犯罪嫌疑人的时候，应当对讯问过程实行全程录音、录像，并在讯问笔录中注明”之规定。

其二、讯问笔录没有忠实于被告人的原话。从随机抽看的公诉人移交的有关同步录音录像看，办案人员很少打字，多是动用鼠标，将此前已经形成的笔录进行拷贝、粘贴，然后核对被告人此前的供述。同步录音显示，笔录中的多数言辞，并非被告人供述，此举违反了《人民检察院刑事诉讼规则》第一百九十九条“讯问犯罪嫌疑人，应当制作讯问笔录。讯问笔录应当忠实于原话，字迹清楚，详细具体”之规定。

其三、鲁春生的当庭供述称，办案人员对他讯问时，展示了被告人夏乃刚的笔录。此举违反了《人民检察院刑事诉讼规则》第二百零六条“询问证人，应当问明证人的基本情况以及当事人的关系，但不得向证人泄露案情”之规定。

其四、同步录音录像的内容，明显与讯问笔录的内容不一致，且多数是复制此前笔录中的内容。随机播放的2014年11月9日、11月10日及11月19日办案人员对鲁春生讯问的同步录音录像可知，办案人员基本是在拷贝复制此前的讯问笔录，问的很少，鲁春生回答的更少，而讯问笔录的内容却很多。最高人民检察院《人民检察院讯问职务犯罪嫌疑人实行全程同步录音录像的规定》第十二条规定，“讯问笔录应当与讯问录音、录像内容一致或者意思相符。禁止记录人员原封不动复制此前笔录中的讯问内容，作为本次讯问记录”。据此可知，办案机关的讯问方式及由此形成的讯问笔录，严重违法。

其五、据夏乃刚多次供述称，侦查机关存在疲劳审讯、诱供逼供等情形，此举违反了《刑事诉讼法》第五十四条之规定。

5、办案机关隐匿对被告人有利的证据违法。

提票显示，侦查机关对鲁春生的提审达74次之多，鲁春生当庭作证称，办案机关对其讯问上百次，而卷宗里面仅有12次鲁春生的供述，且这12次供述中，也有个别地方证实鲁春生有多次否认向夏乃刚行贿的事实，由此证实，存在很多对被告人有利的证据，但是办案机关未能提供。为此，本人已经向法院提出书面申请。办案机关隐匿对被告人有利的证据的做法，违反了《刑事诉讼法》有关全面收集证据的原则。

由于侦查机关在办案中存在如此之多的程序违法行为，导致已经形成的证据因不具备合法性，而不能作为采信定案的依据。因为，“恶之花，不能结出善之果”，只有果断排除这些严重违反程序法收集的证据，才可能辩冤白谤，还被告人公平正义，否则就是有可能在助长办案机关违法行为，而酿造冤案。

六、夏乃刚有诸多法定或酌定从轻或者减轻处罚情节，恳请对其免于刑事处罚。

1、夏乃刚有自首情节。

最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、理工等量刑情节若干问题的意见》【法发（2009）13号】第一条第三款第（2）项规定，“办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代的同种罪行的”，以自首论。本案中，办案机关掌握的事实为，夏乃刚收受鲁春生所送的圣象木地板2万元，该事实依法不能成立。夏乃刚收受余建国贿赂3万元，是其主动在2014年7月25日交代的。今天法庭上，夏乃刚再次对收受该笔3万元供认不讳，应当依法认定为自首。

2、夏乃刚有积极退赃的情节。

夏乃刚除认为购车时鲁春生刷卡的7万元为正常利息及没有收受周连湘1万元的事实外，认为收受余建国3万元为违法行为，其余3

万元为违纪行为，该6万元应当予以退还，该款已于开庭前主动向法院退赔，应认定有积极的退赃情节。

3、夏乃刚收受余建国3万元非常被动，且有退款未能如愿的情节，证明夏乃刚主观恶性小，且夏乃刚是事后收受的该3万元，虽然影响了职务的廉洁性，但没有妨碍单位的管理制度，没有妨碍该工程招投标的公正性，恳请在量刑时充分考虑这一情节。

4、夏乃刚悔罪深刻。今天的法庭上，夏乃刚的最后陈述，足以证明其内心深处触动很大，悔罪非常深刻。

5、夏乃刚为人诚恳、一贯工作积极认真，为一中的建设发展作出过重大贡献，其供职单位对其表达了谅解。受贿罪侵犯的客体，除职务的廉洁性外，还有单位的管理制度，请量刑时考虑谅解情节。

6、夏乃刚有积极举报的立功线索。

卷宗材料中，有多次夏乃刚举报他人犯罪的线索，其中田隆刚等人的已经查实，有的正在立案，恳请量刑时考虑这一情节。

综上所述，鉴于夏乃刚仅有收受余建国3万元贿赂的事实，且有前述诸多从轻及减轻处罚的情节，根据《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》【法发（2013）14号】以及《湖南省高级人民法院<人民法院量刑指导意见>实施细则》等规定，建议对夏乃刚减轻处罚，宣告对其免于刑事处罚。

以上辩护意见，供合议庭参考，并请予以重视

夏乃刚辩护人：郑维民

2015年04月01日