西方法律思想史论述题

一、名词解释：1、罗马五****学家2、社会法学3、新自然法学4、科斯定理5.西方法律思想史6.客观法7."整体性法律"8.自然状态（洛克）9.《国家六论》10.《社会契约论》11."法律的道德性"12."民族精神"13.永恒法14."无知之幕"二、简答题1.简述汉密尔顿的联邦制思想。

2.简述哈特法律与道德关系的理论。

3.简述亚里士多德的立法原则。

5.简述亚里士多德法治与人治的关系。

三、论述题1、亚里士多德的法治理论。

2、孟德斯鸠的权力分立与制约思想。

3、西方法律思想发展的基本线索。

4、亚里士多德法治论的主要内容与理论基础。

5、.试论马里旦人权思想的主要内容及特点6、试述奥斯丁法理学研究的对象和方法。

7、试比较霍布斯、洛克、卢梭自然状态理论。

参考答案：一、名词解释：1、公元426年由罗马皇帝钦定的五****学家：盖尤斯、保罗、乌尔比安、伯比尼安、莫德斯蒂努斯。

2、社会法学是19世纪产生、20世纪流行的一种实证主义法学思潮，它用社会学的理论和方法来认识和研究法律问题，主张是“社会本位论”，强调社会、社会连带（合作）、社会整体利益，在权利和义务的关系上，相当一部分法学家强调义务，倾向于社会本位。

代表人物有狄骥、庞德、弗兰克等。

3、以提倡复兴自然法为特征的现代西方法学派别。

有广狭两义。

狭义专指主张复兴非神学自然法的派别，广义还包括主张复兴神学自然法学说的新托马斯主义法学派（代表人物马里旦）。

非神学的自然法学不再主张实在法之上的、永恒不变的自然法，而是强调法律与道德密不可分的联系和实在法之外的正义准则，主张“恶法非法”，代表人物有富勒、罗尔斯、德沃金等。

5.西方法律思想史是以研究西方历史上法律思想观点、理论和学说以及他们的产生，发展和历史沿革规律为对象的独立的法律理论史学学科。

6.（1）自然状态是古典自然法理论中的一个重要概念。

（2）洛克把自然状态描绘成为完备无缺的状态，但也存在着三种缺陷，即没有立法者、执行法律机关和裁判者。

7.（1）《国家六论》是16世纪法国思想家布丹的著作。

（2）《国家六论》主要内容是提出君主主权思想，包括宗教自由、国家的起源和定义、主权及对主权的限制等内容。

8、法国18世纪卢梭的法学主要代表著作之一。

（1分）它是激进资产阶级民主派革命理论的集中概括，成为法国革命的理论先声。

（1分）该书主要阐述了国家是由人民通过订立社会契约的方式产生的，国家的主权应由人民来掌握。

（1分）9、富勒法律理论的核心内容。

（1分）富勒认为法律与道德的关系有法律的内在道德和法律的外在道德。

（1分）富勒重点论述了法律的内在道德，提出了法治的8个基本原则。

（1分）10、这是托马斯·阿奎那最早提出的。

他认为永恒法是神的理性的体现，是上帝用来统治整个宇宙的计划（1分）。

它是人类最高的法律。

（1分）各种法律都来源于永恒法（1分）。

二、简答题1.（1）汉密尔顿主张联邦制，反对邦联制。

（2）他认为，联邦制有利于保障国家统一，避免分裂；保证美国安全，避免外来入侵；防止内乱；集中优秀人材，有效利用资源；避免军事****主义，减少军队数量；防止国内党争，镇压叛乱。

2.（1）哈特认为法律与道德有一定的联系，但没有必然的联系。

（2）哈特提出了“最低限度内容自然法”5条公理，即人的脆弱性，大体上的平等，有限利他主义，有限资源，人类有限的理解力。

（5分）3.亚里士多德在《政治学》中提出并论述的立法原则主要有（1）注意国境的大小；（2）城邦居民人数的多少；（3）财产的限额和各家庭子女人数；（4）法律必须变革，但变革应慎重。

4.（1）亚里士多德主张法治优于一人之治。

（1分）（2）法治的含义是：法律得到普遍地服从；制订得良好的法律。

（2分）（3）法治优于人治的理由：①法律无感情，是公正的；（1分）②法律体现众人的智慧，考虑得周全；（1分）③法律具有稳定性。

（1分）6.（1）汉密尔顿坚持没有分权就没有自由。

（1分）（2）"三权分立"不是三种权力绝对的隔离分治，而应当存在着三种权力的相互联系，存在着权力间的局部混合。

（2分）（3）为了防止侵权，要平衡立法、行政、司法三个部门的权力，要使每一部门的权力对其他两权来说不具有压倒的优势，（1分）要使三者彼此在权力、力量的对比上形成均势。

（1分）（4）制衡的具体措施：削弱议会权力，加强行政和司法部门的权力。

（1分）三、论述题评分说明：（1）答案与下列要点表述不同，但内容切题，言自成理，也可得分。

（2）答案与下述要点相同，但没有展开论述，扣5分。

1、（1）“法治应该包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的的法律又应该是本身是制定得良好的法律。

”“良法”和“普遍服从”是法治的基本内核，其中存有“良法”是法治的前提；“普遍服从”是法治所要达到的状态。

（10分）（2）原因：（1）“恶性普在”是法治的人性论基础。

（2）众人智慧优越于一人智慧是法治的认识论依据。

（10分）2、（1）原因：一切有权力的人都容易滥用权力，这是万古不易的一条经验。

有权力的人们使用权力一直到遇有界限的地方才休止……从事物的性质来说，要防止滥用权力，就必须以权力约束权力。

（5分）（2）三权分立：国家的三种权力应分别由不同的国家机关行使。

立法权由两院制的议会行使；行政权由国王或政府行使；司法权由法院行使。

（10分）（3）三权制约：保障三权分立的实现，必须做到三权制约——既彼此独立，又互相制约。

（5分）5、（1）古代希腊是西方法律思想的发源地。

（2）古罗马时代，罗马法与罗马法学相映生辉，使古代西方法学发展到鼎盛时期。

（3）中世纪最大贡献是促成了西方人的法律信仰意识。

后期文艺复兴运动带来法学的复兴，法学家开始重新用人的眼光来看待法律。

（4）资产阶级革命时期，迎来了西方法学的辉煌时代，自然法、契约论、法治观念深入人心。

古而有之的法治要求第一次从理论变成现实。

（5）资本主义建立政权之后，实证主义法学开始出现。

古典自然法学派一枝独秀的局面开始被打破。

在20世纪60年代以前，西方法学研究的重点体现在三个问题上：法律的内容、法律的形式和法律的价值，分别形成社会法学、分析法学、新自然法学三大流派。

三派长期论战不休，使西方法学界处于分裂状态。

（6）二战以后西方新兴的法学流派令人目不暇接，主要有经济分析法学、行为法学、新自由主义法学、批判法学和西方马克思主义法学等。

（7）20世纪末又出现法律全球化思潮。

6.（1）同客观精神发展阶段相适应，黑格尔法哲学体系由抽象法、道德、伦理三部分构成。

（2）抽象法阶段：抽象法是客观法，包括所有权、契约和不法三部分内容。

（3）道德阶段：道德是主观法，是一种具有特殊规定的内心的法，包括解决故意和责任、意图和福利、善和良心等问题。

（3分）（4）伦理阶段：伦理是主观法与客观法相统一的法，主要解决家庭、社会和国家方面的问题。

11.（1）研究方法：①奥斯丁将法区分为"应当是这样的法"和"实际上是这样的法"；（2分）②法理学研究的是"实际上是这样的法"，即实在法；（1分）③不考虑法的好与坏，只区分法与道德；（1分）④区分法理学和立法学，前者关注法律的实然，后者关注法律的应然。

（1分）（2）奥斯丁认为法理学研究的对象是：①义务、权利、自由、伤害、惩罚、赔偿的概念及彼此间联系。

（1分）②成文法与不成文法的区别。

（1分）③权利的特征。

（1分）④权利的特征对其它权利的限制问题。

（1分）⑤责任的特征。

（1分）⑥损害与不法行为的特征。

（1分）（3）总结：奥斯丁的法理学开创了分析法学的时代。

（1分）12.（1）霍布斯、洛克和卢梭都提出了自然状态的理论，都认为人类社会早期生活在一种自然的野蛮状态之中，（3分）在这种状态下无法律、无国家、无政府、无私有制，是一种自由平等的状态。

（2分）（2）不同的是霍布斯认为自然状态是战争状态；（2分）洛克认为是自由平等和有序的状态，但有缺陷；（2分）卢梭认为是黄金时代，人们之间存在同情心和怜悯心。

（2分）（3）自然状态是古典自然法学的理论前提，是近代自然法学的重要组织部分，（2分）也是西方近现代法律制度的理论基础的组成部分。

（2分）附加:31．法治（亚里士多德）已成立的法律获得普遍的服从,而大家所服从的法律又应该是本身制定得良好的法律.32．神法（阿奎那）阿奎那这里所说的"神法"就是"神祗法",使基质的是基督教圣经,包括新、旧约全书。

33．《利维坦》霍布斯的著作，全书分四部分。

第一部分开宗明义宣布了作者的彻底唯物主义自然观和一般的哲学观点，第二部分是全书的主腐朽，第三部分《论基督教国家》旨在否认自成一统的教会，抨击教皇掌有超越世俗政权的大权，第四部分《论黑暗的王国》，其主要矛头是针对罗马教会。

35．自然法的认识论要素（马里旦）指人们对自然法的认识是通过一种先验的理性，通过一种道德的良知。

36．柏拉图主张理想国应由哪些等级组成？柏拉图在《理想国》中提出理想国应由以下三个等级组成：其一，治国者(统治者)，他是上帝用金子铸成的，其美德是智慧，只有哲学家才胜任;其二，卫国者(军人)，他是上帝用银子铸成的，其美德是勇敢，辅助统治者，保卫城邦安全其三，生产者(劳动者)，他是上帝用铜和铁铸成的，专门从事生产劳动，以满足城邦的需要。

37．简述马基雅弗利的两种斗争方法。

世界上有两种斗争方法：一种是运用法律，一种是运用武力;第一种属于人民特有的，第二种则属于野兽;前者常常有所不足，因此必须诉诸后者，君主应该懂得怎样善于使用野兽和人类所特有的斗争方法。

38．格老秀斯是如何看待自然法的内容和特点的？自然法内容上有两条根本原则：一是各有其所有，二是各偿其所负。

自然法的特点是永恒性。

五、论述题（本大题共2小题，每小题13分，共26分）40．试论洛克的法治思想。

洛克生活在英国资产阶级革命时代，是英国现代政治制度的奠基者之一。

他的《政府论》就是在紧张的政治与思想斗争中写成的。

可以说他是近代英国影响最大的启蒙思想家，而且是对西方政治理论在近现代的发展影响十分深远的人物，美国哲学家梯利认为：“他代表了近代的精神：即独立和批评的精神，个人主义的精神，民主的精神，表现在16、17世纪宗教改革和政治革命中，并在18世纪英国启蒙运动中达到顶点的那种精神。

没有一个哲学家比洛克的思想更深刻地影响了人类的精神和制度。

”研读了他的《政府论》，尤其是下篇，对他政治理论中的自由与法治思想深有体会，笔者认为主要有以下几个方面的内容：1．人无法与自由分离，法律是自由的保障他论述到要摆脱绝对的和专断的权力，并把它与维护人类自身密切联系在一起。