股东与股权

• （二）股东的法律地位关系
• 股东——公司 • 股东之间
• 1股东享有股权 • 股东享有股权，这是股东与公司之间的法 律关系和股东法律地位的集中体现。 • 2股东平等 • 含义（1）只要具有股东身份，不论股东有 何个体差异，均可以该身份在公司中享有 平等的权利，如参加股东（大）会。-股东 平等原则的绝对性。
• （二）股东的构成 • （1）参与公司设立或认购公司首次发行股 份或出资的原始股东。 • 原始股东对公司意义： • —原始股东通过制定公司章程，决定了公 司的基本架构； • —原始股东也承担了保证公司资本真实的 担保责任。
• （2）公司成立后的继受股东。• 继受方式-依法转让、继承、赠与、法院强 制执行等。 • （3）公司成立后因公司增资而加入的新股 东。
股份公司财团论
• 股份公司财团论认为股份公司是股份资本（基金或机构） 被赋予法律人格之后，通过进行某一事业，将得到的利益 分配给出资者为目的的营利财团法人。它们认为股份公司 是管理出资者提供的资产的团体，这一性质决定了股份公 司的本质。社员权论认为认股是加入社团的行为，但是对 于财团论而言，认股只是出资行为，是捐钱，之后由第三 人对此进行管理运作，并分配所得到的利益，也就是说认 股只是一个投资合同而已。原本持有股份只是意味着参与 企业利润分配，回收投资资本的金钱债权。问题是以表决 权为主的共益权，该权利是为了保护股东（投资者）的利 益而由法律所认可的政策性权利。也就是说，股东大会是 为保护投资者而进行的集会，原本就不是公司所有者的集 会。
股东与股权
第一节 股 东
• 一股东的含义和构成 • （一）股东的含义 • 股东是组成公司并在其中享有股东权利的 人。凡是基于对公司的投资或基于其它的 合法原因而持有公司资本的一定份额并享 有股东权利的主体均是公司的股东。
• （1）有限责任公司股东： • 指因在公司成立时向公司投入资金或在 公司存续期间依法继受取得股权而对公司 享有权利和承担义务的人； • （2）股份有限公司股东： • 指在公司设立时或在公司成立后合法 取得公司股份并对公司享有权利和承担义 务的人。
• （四）股东地位说 • 公司是由股东组成的企业法人，股东按自 己认缴的出资或持有的股份享有一定的权 利和承担一定的义务，股权是股东因拥有 股份或出资而在公司取得的成为各种权利 基础的法律地位。
• （五）独立民事权利说 • 认为股权是自成一体的独立权利类型。作 为独立民事权利的股权具有目的权利和手 段权利有机结合、团体权利和个人权利辩 证统一的特征，兼有请求权和支配权的属 性。
三 股权的法律性质
• （一）所有权说 • （1）股权的性质属于物权中的所有权，是 股东对其投入公司的财产享有的支配权。 • （2）在公司中并存着两个所有权，即股东 所有权，公司法人也享有所有权，可称之 为“所有权的二重结构”。 • （3）公司法人所有权并不是对股东所有权 的否定，只是使股东所有权表现为收益权 及处分权。
• 股东的权利-通常称为股权，指股东基于其 出资在法律上对公司所享有的权利。 • 公司法第4条： • 公司股东依法享有资产收益、参与重大决 策和选择管理者等权利。
• 1出席或委托代理人出席股东（大）会行使 表决权。 • 表决权是股东的固有权利，股东在公司治 理基本模式中的地位不是直接管理公司， 而是通过其表决权来发表意见。
• 股东代表诉讼-派生诉讼（152条） • 指当公司拒绝或怠于通过诉讼追究公司董 事、监事、高管、控股股东、实际控制人 和第三人对公司所负的义务或责任时，具 备法定资格的股东有权依据程序以自己名 义，为了公司利益而提起诉讼。
股东的义务
• • • • • 1遵守公司章程 2向公司缴纳股款 3对公司所负债务承担责任 4不得抽回出资-36、92、201条 5填补出资-31条
• （2）固有权和非固有权 • 划分标准-以股权受法律强制的程度为标准 • 固有权：不可剥夺权，是公司赋予股东的、 不得以公司章程或股东（大）会决议予以 剥夺或限制的权利。 • 非固有权：可剥夺权，依公司章程或股东 会决议可剥夺或可限制的权利。 • *共益权多属于固有权、自益权多属于非固 有权。
• （3）单独股东权和少数股东权 • 划分标准-股权行使所需的股东人数为标准 • （4）财产权、支配与经营权、救济与附属 权 • 划分标准-权利行使的目的为标准 • （5）一般股东权与特别股东权 • 划分标准-权利行使主体为标准
• 现金红利：公司以现金的方式分红，属于 股东直接实现利益的方式，能够最大限度 地满足股东短期利益目标的实现。 • ——放在口袋里的才是自己的
• 财产红利：以现金以外的其它财务形式分 红，主要包括实物和公司持有的非自己发 行的有价证券、债券等。-小规模公司偶而 会有
• 债券股利：将应分配利润转化为相应价值 的公司债券。这一形式实际上是公司向股 东借债，股东将应分配利润借贷给公司， 在一定期限内由公司偿还本息。 • 但是，一定要符合证券法16条1、2款规 定。
• （三）社员权说 • 股权是股东基于其在营利性社团中的社员 身份而享有的权利，属于社员权的一种， 包括财产权和管理参与权。
社员权否认说
• 田中认为，以表决权为中心的共益权只是公司机 构的权限而已，因此不能认为所有权就是表决权。 机构的权限就如同董事在董事会行使表决权，意 味着在公司执行职务或承担责任，这是反对固有 权利性学说的概念。认为排除作为机构权限的共 益权之后的权利（利益分配请求权）是社员应具 有的股权（包括利益分配请求权），在此包括自 益权和共益权的社员权的概念遭到否定，所以该 学说被称为“社员权否认论”。
投资回报
• 6股利分配请求权 • 167条第3款 • 股票红利：公司采取增资发行方式将应分 配利润或盈余公积金转化为相应价值的公 司股份，然后按照确定的比例向原股东赠 送股票作为红利。这一方式实际上将股东 的应分利润留在公司，通过增加注册资本 增强公司的实力。股东因为公司财富的增 长而获得了自身可期待利益的增加。
• （4）股东认缴出资、持有股份并非丧失所 有权，而是为了更好地行使和实现所有权。 因为公司是股东共同设立的，股东对公司 财产理应享有所有权，而股东会就是股东 行使所有权的法定途径。 • （5）股权的所有权性质可进一步定性为财 产所有权中的按份共有（也有人认为是共 同共有）。
• 传统所有权-直接支配权 • 股权-间接支配权（股东授权董事会对财产 行使权利）
• 查账程序：34条第2款 • （1）首先有意查账的股东应当向公司提出 书面请求而非口头请求，并需说明查账目 的； • （2）公司对股东查账目的进行实质审查， 以判断查帐目的是否正当；
• 5建议和质询权-98条、151条 • 指出席股东大会的股东为行使其股东权， 而请求董事会或监事会就会以议题和议案 中的有关问题进行说明的权利。
• *股东平等原则例外 • “一股多权”、“多股一权”、“有股无 权”等。
• • • • *表决权限制 104条1款：本公司股份没有表决权； 16条利害关系股东的表决权限制 另外，相互持股情况下法律通常限制。
• 3依法转让出资或股份的权利
不做亏心事，不怕鬼敲门
• 4知情权：即股东获取公司信息、了解公司 情况的权利。股东参与公司重大事项的决 策，其前提是要了解公司的经营状况和相 关信息。-34条、98条→任何一个诚信股东 都有权行使知情权
• 传统所有权-客体有形物 • 股权客体-公司
• （二）债权说 • 该学说认为从公司取得法人资格时起，公 司实质上就成了财产所有权的主体。 • 认为股东认缴出资、持有股份，只是为了 获取股利分配。股权的实质为债权，以请 求股利分配为目的的债权或附条件的债权。
• 债权说的问题点： • 债权是纯粹的财产权，基于当事人约定或 法律规定而产生，反映财产的流转关系； 而股权还包括管理权，基于投资行为而产 生，反映财产的支配与归属关系。
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12特殊情形下申请法院解散公司的权利 183条公司经营管理发生了严重困难； 继续存续会使股东利益受到重大损失； 通过其它途径不能解决。
• 13公司终止后对公司剩余财产的分配请求 权 • 187条2款
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14向人民法院提起诉讼的权利 22条1款-决议无效之诉 22条2款-决议撤销之诉 股东代表诉讼，直接诉讼（153条）
• （2）股东平等原则并不排除股权具体内容 的不同。-股东平等原则的相对性。 • 公司法中的股东平等是一种在资本平等基 础上的平等，或者说是一种按比例的平等， 它以每一股东所持有的股权或股份的比例 作为衡量标准。“一股一表决权”制度集 中体现了这种比例上的平等。
• 公司法：127条-同股同权和同股同利，104 条-一股一表决权，187条-按出资比例或持 有的股份比例分配剩余财产
二 股东资格的取得、限制与丧失
• （一）取得 • （二）限制-对发起人股东资格要求较严， 继受股东的资格限制较少。 • 1自然人作为发起人应当具备完全民事行为 能力； • 2法人作为发起人应是法律上允许设立公司 的法人； • 3原则上公司不得自为股东；
• 4公司章程约定不得成为股东的人不得为公 司的股东； • 5对发起人的国籍和住所的限制；
• 大股东-小股东 • 217条：控股股东-指其出资额占有限责任 公司资本总额百分之五十以上或其持有的 股份有限公司股本总额百分之五十以上的 股东； • 出资额或持有股份的比例虽然不足百分之 五十，但依其出资额或持有的股份所享有 的表决权已足以对股东会、股东大会的决 议产生重大影响的股东。
四 股东的权所持有的股权已经合法转让的； • 2未依公司章程约定履行股东义务，而受到 除名处置的； • 3因违法受到政府处罚而被剥夺股权的（如 没收财产）； • 4法律规定的其他事由。
三 股东的法律地位
• （一）股东分类 • 1投资股东：取得公司出资或股份的目的， 在于投入资本赚取股利等收益； • 2经营股东：投资的目的是为了取得经营企 业的权利，当然并不排除其营利目的； • 3投机股东：一般都是短线投资，其目的是 为了伺机牟取暴利。