第五章 资本输入国外国投资法(1)

• （二）从开放到实行某些限制
–加拿大、澳大利亚最典型：1973年加拿大制定了 加拿大、澳大利亚最典型：1973年加拿大制定了 加拿大 外国投资审查法》1985年制定了 外国投资法》 年制定了《 《外国投资审查法》1985年制定了《外国投资法》， 放宽了政策，减少了对外资的限制。 放宽了政策，减少了对外资的限制。 –澳大利亚1972年制定了《公司（外国接管）法》 澳大利亚1972年制定了《 澳大利亚1972年制定了 公司（外国接管） 1975年通过 外国接管法》 年通过《 1975年通过《外国接管法》设立了外国投资审查委 员会，正式建立对外资的审查机构和审批制度。 员会，正式建立对外资的审查机构和审批制度。
四、俄罗斯及中东欧国家外资政策与立法
– 第一，放宽Leabharlann 外资进入的限制 – 第二，加强对外国投资的保护 – 第三给与外国投资以特殊鼓励
五、我国的外资政策与立法
• （一） 我国外资立法体系
• 我国的外资立法分为三个层次： 我国的外资立法分为三个层次： • 一是宪法性规范，如我国《宪法》第18条规定： 一是宪法性规范， “中华人民共和国允许外国企业和其他经济组织 或者个人依照中华人民共和国的法律规定在中国 投资，同中国的企业或者其他经济组织进行各种 形式的经济合作。在中华人民共和国境内的外国 企业和其他外国经济组织以及中外合资经营的企 业，都必须遵守中华人民共和国的法律。它们的 合法权利和利益受中华人民共和国法律的保护。
• 《关于设立外商投资股份有限公司若干问 题的暂行规定》 • 《中华人民共和国中外合作经营企业法》 (以下简称《合作企业法》) • 《中华人民共和国外资企业法》(以下简称 外资企业法》) • 《中华人民共和国外资企业授实施细则》 (以下简称《外资企业法实施细则》)。 • 三是地方性法规。 三是地方性法规。 • 这部分法规是由各省、直辖市、自治区以 及经批准计划单列的城市制定的有关外商 投资的法规。
• （2）三资企业法和其他法律的矛盾。 三资企业法和其他法律的矛盾。
三资企业法除本身规定的不合理，还和我国 三资企业法除本身规定的不合理， 现行的企业法体系有冲突， 现行的企业法体系有冲突，最典型的是它们 与我国《公司法》之间的冲突和矛盾。 与我国《公司法》之间的冲突和矛盾。三资 企业主要采取公司的形式， 企业主要采取公司的形式，但三资企业法所 规定的公司形态与我国《公司法》 规定的公司形态与我国《公司法》的规定有 许多不统一的地方，对我国以公司法为核心 许多不统一的地方， 的企业法体系的完整性造成了一定的破坏。 的企业法体系的完整性造成了一定的破坏。 三资企业法与公司法之间的矛盾主要体现在 以下几个方面： 以下几个方面：
• 二是国家专项立法
• 根据宪法的上述精神，就各种投资的方式及 根据宪法的上述精神， 其涉及的各种经济和法律问题，分别制定国 家单行法律规范，如现行有效的主要有： • 《国务院关于鼓励外商投资的规定》 • 《国务院关于鼓励 华侨和香港澳门同胞投资 的规定》 • 《中华人民共和国台湾同胞外资保护法》 • 《中华人民共和国中外合资经营企业法》(以 下简称《合资企业法》) • 《中华人民共和国中外合资经营企业法实施 条例》(以下简称《合资企业法实施条例》)
• 在我国的涉外投资法体系中，三资企业法居于 核心地位，也存在不少问题。
• 1、三资企业法的法律框架问题。我国现 三资企业法的法律框架问题。 行三资企业法的框架问题可以从三资企业法本
身的问题和它与其他相关法律在协调上的问题 两个方面来说明。
• （1）三资企业法框架本身缺乏系统性。《合资企业 三资企业法框架本身缺乏系统性。 合作企业法》 外资企业法》 法》、《合作企业法》和《外资企业法》及其实施条例 和配套的法律、法规所构成的体系缺乏系统性， 和配套的法律、法规所构成的体系缺乏系统性，相当的 混乱， 混乱，这在一定程度上也反映了我国整个企业立法中的 矛盾。从我国的国内企业法体系来看， 矛盾。从我国的国内企业法体系来看，有在两种划分标 准下的两套体系， 准下的两套体系，一是按照企业组织形态对企业进行的 划分，我国的公司法、合伙企业法是属于这一类； 划分，我国的公司法、合伙企业法是属于这一类；二是 按用企业的资金来源对企业进行的划分， 按用企业的资金来源对企业进行的划分，我国传统的企 业法体系就是按照这一标准建立的，如我国的《 业法体系就是按照这一标准建立的，如我国的《全民所 有制国有企业法》 集体体企业法》 私营企业法》 有制国有企业法》、《集体体企业法》、《私营企业法》 等。按照这两种划分标准建立的两种企业法体系从根本 上说是不相容的，导致了我国企业法体系的混乱。 上说是不相容的，导致了我国企业法体系的混乱。
第五章 资本输入国外国投资法（1）
第一节 外国投资法概述 第二节 外资进入的条件
• 2005年6月23日，中海油宣布以185亿美元现 金标购美国加利福尼亚州的尤尼科石油公司。 结果，雪弗龙以总值170亿美元的现金和股份 完成对尤尼科的收购。 • 中海油收购Unocal折戟 。2005年8月22日， 在中海油撤回对尤尼科的投标三星期后，哈石 油公司董事会向股东建议，他们接受中石油全 资子公司中国石油天然气集团国际公司提出的 41.8 亿美元的收购报价。10月底，中石油以 40亿美元的价格，收购了哈萨克斯坦PK石油 公司。这项收购是中国目前金额最大、并最终 得以完成的海外收购案。
• 20世纪60年代末-70年代： 20世纪60年代末-70年代： 世纪60年代末 年代
–发展中国利用外资发展本国经济，制定了关于外国投资的 发展中国利用外资发展本国经济， 发展中国利用外资发展本国经济 法律；70年代某些发达国家如澳大利亚 加拿大、 年代某些发达国家如澳大利亚、 法律；70年代某些发达国家如澳大利亚、加拿大、西班牙 等制定了关于外国投资的法律； 等制定了关于外国投资的法律；原东欧社会主义国家颁布 有关合营企业法。 有关合营企业法。
–1950年日本颁布《关于外资的法律》 1950年日本颁布《关于外资的法律》 1950年日本颁布 –1952年叙利亚颁布《外国投资法》 1952年叙利亚颁布 1952年叙利亚颁布《外国投资法》 –1955年伊朗颁布《伊朗鼓励与保护外国投资法》 1955年伊朗颁布 1955年伊朗颁布《伊朗鼓励与保护外国投资法》
• 二、发达国家的外资立法 • 发达国家对外资的政策态度和立法也不尽相同， 大致分为三种类型： • （一）始终自由开放
– 对外资进入未实行一般投资审查制 – 外国投者及其投资在美国享有国民待遇。 外国投者及其投资在美国享有国民待遇。 – 基于国家安全及经济利益的需要，对某些关键部门 基于国家安全及经济利益的需要， 中的外国投资给予一定的限制
•
在对我国境内的外国投资进行调整的框 又是以“三资企业法”为主体， 架，又是以“三资企业法”为主体，辅之 以有关外商投资企业的投资方向、 以有关外商投资企业的投资方向、登记设 立、出资的时间和方式和税收伏惠等问题 的相关法律、法规形成的。 的相关法律、法规形成的。这些涉外投资 法规大多体现了对外商投资企业的优惠， 法规大多体现了对外商投资企业的优惠， 同时也对外国投资者在中国的投资作了若 干的限制， 干的限制，形成了对外资的鼓励与限制并 存的局面。 存的局面。
• 我国的三资企业法也是按照外国投资者在我国设立 的企业的组织形式和资金来源这两个标准对外商投 资企业加以区分的，它同样存在缺乏系统性的问题， 资企业加以区分的，它同样存在缺乏系统性的问题， 在三资企业法的框架中主要存在以下问题： 在三资企业法的框架中主要存在以下问题： • 一是相互之间内容重复。 合资企业法》 一是相互之间内容重复。《合资企业法》、《合 作企业法》和《外资企业法》这三个基本法之间， 作企业法》 外资企业法》这三个基本法之间， 在设立的基本程序、出资的方式和期限、 在设立的基本程序、出资的方式和期限、国家对其 提供的税收和外汇方面的优惠与管制以及清算和解 散的程序等方面重复规定的条文占到一半以上， 散的程序等方面重复规定的条文占到一半以上，而 反映在其他规定中的如注册资本与投资总额比例等 问题的规定也有很多是重复的。 问题的规定也有很多是重复的。
• （二）外资法的概念与体系 • 外资法：是指资本输入国制定的关于调整外国私人直接 是指资本输入国制定的关于调整外国私人直接 投资关系的法律规范总称。主要包括外国投资范围、 投资关系的法律规范总称。主要包括外国投资范围、形 条件、投资者的权利和义务，对外资的保护、 式、条件、投资者的权利和义务，对外资的保护、鼓励 和管制等方面的法律内容。 和管制等方面的法律内容。 • 三种立法体制和形式; 三种立法体制和形式;
• 二是互相之间的规定不统一。由于我国三资企业立 二是互相之间的规定不统一。 法过程中缺乏统一规划， 法过程中缺乏统一规划，还导致了法律对相同情况 作出不统一的规定， 作出不统一的规定，甚至连法律规定中的用语也不 规范， 规范，如我国的三资企业法对审批期限的规定分别 个月、45天和90天 天和90 为3个月、45天和90天，对一个期限的问题有的按 月计，有的按天计，很不规范。 月计，有的按天计，很不规范。 • 三是相互之间的关系难以理顺。从三资企业法的规 三是相互之间的关系难以理顺。 定来看，《合资企业法》和《合作企业法》是从企 定来看， 合资企业法》 合作企业法》 业组织形式的角度加以规定的， 外资企业法》 业组织形式的角度加以规定的，《外资企业法》则 是从出资主体的角度即资金来源加以规定的， 是从出资主体的角度即资金来源加以规定的，但在 合资企业法》中又含有资金来源的规定， 《合资企业法》中又含有资金来源的规定，如外国 投资者的投资必须达到25 才可以设立合资企业。 25％ 投资者的投资必须达到25％才可以设立合资企业。
• （三）从保守到逐步开放
–以日本最为典型。1949年制定《外汇及外贸管理 法》、1950年《关于外国资本的法律》。1967年、 1975年通过了《对内直接投资自由化决议》及《关于 技术引进自由化决议，逐步开放市场。1980年修订 〈外汇与外贸管理法〉，进一步放宽了外资政策。