第3章 民诉法基本原则1

定。
•
民诉法同样尊重私人在塑造自己的法律关系上的自我
决定权。因此，私权纠纷的诉讼，延续了民法的意思自
治原则。如开始诉讼、结束诉讼程序
二、对程序启动和终结之处分
• 1. 无诉即无裁判、无原告即无法官（民诉法119条）。 • 法院具有被动性，永远不能主动开启民事诉讼程序。 • 2.当事人依其意思让诉讼程序自主结束，而非法院作出终局判
第3章 民事诉讼法基本原则
特别推荐： 王亚新、陈杭平、刘君博：《中国民事诉讼法重点讲义》，
高等教育出版社2017年3月版
参考书目： 【德】尧厄尼希：《民事诉讼法》第27版，法律出版社
2003年版 【日】新堂幸司：《新民事诉讼法》，法律出版社2008年
版 【日】高桥宏志：《民事诉讼法—制度与理论的深层分
• 人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而 与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下， 可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人 不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权 利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。
• 权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获 得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根 据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。
攻击防御方法体系
• 民事诉讼的攻击防御方法集中于事实和证据两个方面，诉 讼程序在当事人双方“你来我往”的攻击防御中展开。
• （一）事实层面 • 1．原告的攻击方法。为了支持自己的诉讼请求，原告提
出事实主张，明确请求原因事实。 • 2．对方当事人的防御方法。针对原告事实上的主张，对
方当事人通常有五种反应：否认、不知、自认、沉默和抗 辩。 • 3．原告再攻击方法。原告在事实层面的再攻击就只是针 对对方当事人的抗辩了。对于对方当事人的抗辩，原告的 反应也有否认、不知、自认、沉默和再抗辩。同理，针对 原告的再抗辩，对方当事人反应也有否认、不知、自认、 沉默和再再抗辩。依此发展下去，循环往复，双方当事人 在事实层面可能展开多轮攻击和防御。
课堂讨论：身份关系诉讼中贯彻当事人武器
平等原则吗？
• 法官：你们俩结婚是父母包办的，还是自己搞的？ • 党育生：自己搞的。 • 法官：谁先找的谁？ • 党育生：她先找的我 • 法官：她文化程度比你高那么多，为什么找你？ • 党育生：她当时下乡插队，无依靠，很可怜。 • 法官：结婚头两年她对你怎么样？ • 党育生：好着呢，天天给我送饭，晚上给我打洗脚水。 • 法官：现在怎么样？ • 党育生：现在连家都不回了
析》，法律出版社2003年版 刘学在：《民事诉讼辩论原则研究》，武汉大学出版社
2007年版
第一节 民事诉讼法基本原则 概述
• 一、基本原则的含义 • 适用范围：财产争议诉讼程序
1 财产争议的诉讼程序
2
身份争议的诉讼程序
3
非讼程序
4
执行程序
• 与原则、规则的关系 • 功能：立法准则、行为准则、裁判准则（可以成
为裁判依据的，只有民事诉讼诚信原则）
• 二、基本原则的体系 • 共有原则 • 特有原则 ：平等（同等对等原则）、诚实信用原
则、处分原则、辩论原则、检察监督原则、自愿 合法调解原则
财产诉讼基本原则的内部结构
•
当事人主义（程序主体权、程序选择权）
处分原则——主张责任——诉讼标的 辩论原则——证明责任——（主要）事实证据
执行及时原则、执行合法原则等
第二节 财产争讼程序的基本原则 Ⅰ：（武器）平等原则
• 一、（武器）平等原则的含义 • 《民事诉讼法》第8条:“民事诉讼当事人有平等
的诉讼权利。人民法院审理民事案件，应当保障 和便利当事人行使诉讼权利，对当事人适用法律 上一律平等。” • 1、静态平等、立法上平等：机会平等、程序地位 平等 • 2、动态平等、司法上平等：平等保障，法官中立 立场
住到一块儿了
第三节 财产争讼程序的基本原则Ⅱ： 处分原则
• 一、处分原则的含义
• 也称处分权主义，指当事人能够自主地依其意思表示确 定诉讼标的、程序的开始和终结的权利。
• 民诉法第13条：当事人有权在法律规定的范围内处分自 己的民事权利和诉讼权利。
•
处分原则的作用范围：实体法所规定的私人利益、私
权自治的领域。如是否诉、诉什么，应由当事人自由决
专利侵权赔偿数额 ——专利法第65条
• 侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受 到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照 侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者 侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用 费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制 止侵权行为所支付的合理开支。
• 法官：什么时候变的？ • 党育生：打她上大学以后。 • 法官：你认为她为什么会变？ • 党育生：认识了新朋友，瞧不上我了。 • 法官：她的新朋友是谁？ • 党育生：她的同学吴德 • 法官：吴德多大了？结婚了吗？ • 党育生：和她差不多，没结婚。 • 法官：他们俩有什么来往？ • 党育生：吃喝不分，成天逛大街，星期天溜公园，就差没
二、根据
• 1．宪法（法律面前人人平等，诉讼公正） • 3．实体法
三、适用范围与限制
• 只能适用于审判（争讼）程序，非讼程序往往只有一方 当事人，执行程序奉行不平等原则
• 在涉外民事诉讼中的表现（教材P.493-494) • 民诉法第5条： • 1）同等（国民待遇）原则。外国人、无国籍人、外国
• 诉讼2
• 败诉判决生效后，甲又以不当得利返还为由，起 诉乙，请求返还不当得利。依据《民法通则》第 92条的规定。
• 《民法通则》第92条：没有合法根据，取得不 当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利 益返还受损失的人。
• 比较诉讼1和2的异同，区分处分原则和辩论原则 的适用。
商标侵权赔偿数额 ——商标法第63条
• 侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到 的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因 侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利 益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对 恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确 定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包 括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。
• 权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使 用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、 侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上 一百万元以下的赔偿。
实例演示
• 诉讼1 • 甲以借款纠纷为由起诉乙，要求乙支付欠款本金和利息。
依据《合同法》第12章借款合同（210条）和第7章违约责 任（107条）的规定。 • 事实理由与证据： • 甲主张：朋友乙买房急用钱，甲通过银行转账，借款10 万元给乙，乙答应1年后还款。乙逾期未还而被诉。甲有 银行转账证明、证人丙的证言（丙听甲说，借钱给乙）。 • 法院判决： • 甲败诉。理由是：甲不能证明与乙之间存在借款合同合 同关系。 • 问题：在甲未主张时，法院能否直接以不当得利为由判 决乙还款？
企业和组织在人民法院起诉、应诉，同中国公民、法人 和其他组织有同等的诉讼权利义务。 • 2）对等(互惠)原则。外国法院对中国公民、法人和其 他组织的民事诉讼权利加以限制的（如责令中国原告提 供诉讼费用担保-日本民诉法75、78条），我国人民法 院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利，实行对等 原则。 • 事实互惠V.法律互惠？（民诉法276、280-284）
• 2.法院只能在诉讼标的、诉讼请求的限度内裁判。 • 1）原告必须明确其要求给付、确认或形成中哪一种判决，
法院受原告这种意思的约束（民诉法200条11项） 。 • 原告要求给付判决，则不能做出确认判决 • 原告要求将来给付判决，法院不能作出现在给付判决
（相反的情况下，被允许） • 2）原告必须对于要求救济的数额予以明确（涉及诉讼
• 3）放弃或承认诉讼请求（民诉法51条） • 放弃请求：原告认为请求无理由，在法官面前作出不再与
被告争执的意思表示。 • 承认请求：被告认可原告的请求，在法官面前作出不再与
原告争执的意思表示。
• 放弃或承认诉讼请求，不依判决仅以一方当事人的行为 （无需对方行为），即可导致诉讼终结。但附条件的放弃 或承认，不能产生相应的效力。
被告 诉讼代理人
无独三
鉴定人
检察院
民事诉讼基本原则
• （1）争讼程序基本原则 • 对审原则、公开审判原则、集中审理原则和直接
言词原则等； • 处分原则、辩论原则（私益案件），职权干预、
职权探知（身份关系诉讼、公益案件） • （2）非讼程序基本原则 • 职权主义、书面审理、不公开审理等 • （3）执行程序基本原则 • 处分原则、职权进行主义、执行当事人不平等、
决。具体包括： • 1）撤诉（民诉法解释238、338、410条）：原告向法院作出
的、撤回所提之诉的意思表示，结束诉讼。注意：撤回上诉只 能结束上诉程序。 • 撤诉意思表示的截止时间：被告接到诉状且为实体审理作准 备前（大陆法系）&一审法庭辩论结束前（我国） • 撤诉的意思表示如有瑕疵，如受到欺诈、胁迫等作出时，是 否有效？日本法否认其效力，我国法未作规定。 • 二审中的撤诉、再审中的撤诉，均须对方同意。对方同意的， 视为双方达成撤诉契约，属于诉讼契约之一种。 • 2）诉讼和解（民诉法50条）：诉讼和解契约
• [德国]拉德布鲁赫：“诉讼就好象两个老练的棋 手对奕，彼此棋路都思考得很周到，每走一步前， 必先想清楚自己必胜的棋路。因此，法官没有给 予任何一方协助的必要。此两个敌对者，基于对 等的立场而对峙，就是构成诉讼应有的构造。”
• 诉讼竞技主义sporting theory of justice、律 师强制主义体制。立法者给当事人提供的攻击防 御的武器，具有两面性，用得不好，可能成为伤 害当事人自身的东西。
（自由心证主义——间接事实+辅助事实）