(完整版)刑法笔记背诵版(精心整理)

第二讲 犯罪构成犯罪构成体系，也称犯罪论体系，是复习刑法总论的知识框架。

一、定罪体系：两阶层的犯罪构成体系（四二一三七）（一）两阶层体系简图：客观（违法）阶层：客观要件----------客观（违法）阻却事由主观（责任）阶层：主观要件----------主观（责任）阻却事由详图：二、定罪立场：（客观主义与主观主义）（先客观后主观原则）三、定罪方法：三段论推理（先确定大前提，然后确定小前提，最后循环往复使用三段论推导）大前提是法律规定，小前提是案件事实。

刑法学的主要任务有两个，一是解释大前提（法律规定）；二是认定小前提（案件事实）。

（一）解释大前提，用到解释技巧和解释理由。

解释的对象是法律条文的构成要件要素。

（二）认定小前提，是刑事诉讼法和证据法的任务。

存疑时，适用存疑时有利于行为人原则。

四、犯罪构成要件要素的分类1.记述的构成要件要素与规范的构成要件要素（是主观还是客观判断）记述的构成要件要素，指只需根据客观上的事实判断即可确定的要素。

规范的构成要件要素，是指需要法官根据主观上的价值判断才能确定的要素。

2.成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素（是否成文）成文的构成要件要素指刑法条文明文规定的要素。

不成文的构成要件要素，指刑法条文表面上没有规定，但实质上必须具备的要素。

（不需说明，依常理应该具备的要素）三处：（1）盗窃罪、抢劫罪；（2）包庇、纵容；（3）侵犯商业秘密罪3.积极的构成要件要素（正面表明犯罪成立）与消极的构成要件要素（反面否定犯罪成立）（是否构成犯罪）4.客观的构成要件要素和主观的构成要件要素（是主客观层面的要素）5.真正的构成要件要素和表面的（虚假的）的构成要件要素（难点）（例子）（是否为法益侵害提供根据）真正的构成要件要素是指能为行为的法益侵害性提供根据的要素。

绝大多数的构成要件要素都是真正的构成要件要素。

表面的构成要件要素是指没有为行为的法益侵害性提供根据的要素（也称界限要素）。

6.整体的评价要素7、共同的构成要件要素与具体的构成要件要素（是共性还是个性要素）客观（违法）阶层阻却事由 正当防卫 紧急避险 被害人承诺等主观（责任）阶层阻却事由 责任年龄 责任能力违法性认识可能性第三讲行为主体(自然人和单位)一、自然人（一）真正身份犯1概念：真正身份犯：行为人只有具备某种特殊身份，才能构成犯罪。

这种特殊身份也称为定罪身份或构成身份。

2.注意事项：定罪身份必须在开始犯罪时就具有。

如果在犯罪过程中形成的身份，则不属于定罪身份。

定罪身份只是针对实行犯所要求的。

不具有定罪身份的人，可以作为共犯（帮助放、教唆犯），与具有定罪身份者构成共同犯罪。

注意，这里的实行犯也包括间接正犯。

（二）不真正身份犯1概念：不真正身份犯：行为人具有某种特殊身份，不影响犯罪的成立，但是影响量刑。

这种特殊身份也称为量刑身份或加减身份。

2.几种不真正身份犯：非法拘禁罪中的量刑身份是国家机关工作人员；非法搜查罪、非法侵入住宅罪中的量刑身份是司法工作人员；妨害作证罪和帮助毁灭、伪造证据罪中量刑身份是司法工作人员。

（需要总结补充）二、单位（一）主体资格1概念：单位犯罪：单位犯罪是否要求单位必须具有法人资格：结论，一般情况下，不要求单位有法人资格；但是私营企业要构成单位犯罪，必须要有法人资格。

（怎样认定）2.单位的分支机构或内设机构能否成为单位犯罪的主体？结论，符合两个条件就可以：（1）以自己名义犯罪；（2）违法所得归该机构。

3.国家机关能否成为单位犯罪的主体：可以4.外国公司、企业、事业单位在我国领域内犯罪：适用我国单位犯罪的规定。

5.貌似单位犯罪，实则按照自然人犯罪处理的情形，下列三种情形：（1）成立单位时主要目的就是为了犯罪；（2）成立单位后主要活动就是犯罪（3）以单位名义犯罪，为个人谋取非法利益。

（二）单位与成员的关系1单位犯罪是单位本身的犯罪，不是各个成员的共同犯罪，也不是单位与成员的共同犯罪。

2.单位与单位之间可以构成共同犯罪。

单位与自然人之间也可以构成共同犯罪。

3.刑法规定某些罪名不能由单位构成，但是单位实施了，可以直接追究直接责任人的自然人犯罪。

【注意】单位帮助自然人实施只能由自然人实施的犯罪，能否对单位以帮助犯论处？不能，只能追究其直接责任人的帮助犯责任。

4.单位被撤销或变更：（1）涉嫌犯罪的单位，被其主管部门、上级机构等吊销营业执照、宣告破产的，此时，直接追究直接责任人的刑事责任，对该单位不再追诉。

（2）涉嫌犯罪的单位已被合并到一个新单位的，对原犯罪单位及其直接负责的主管人员和其他直接责任人员应依法定罪量刑。

人民法院审判时，对被告单位应列原犯罪单位名称，但注明已被并入新的单位，对被告单位所判处的罚金数额以其并入新的单位的财产及收益为限。

（需要做题验证）（三）为单位谋取非法利益1单位犯罪，要求为单位谋取非法利益。

为单位谋取合法利益，不构成单位犯罪。

2.为单位谋取非法利益，是指为单位全体成员或多数成员谋取非法利益，利益均沾。

如果是为单位特定少数人员谋取非法利益，则属于自然人犯罪。

（四）主观要件1单位犯罪的犯罪意志不是内部某个成员的意志，而是单位的整体意志。

该意志是由单位决策机构按照决策程序形成的。

2.单位犯罪既可以是故意犯罪，也可以是过失犯罪。

（五）分类1纯正的单位犯罪：指只能由单位构成而不能由自然人构成的犯罪。

2.不纯正的单位犯罪：指既可由单位构成也可由自然人构成的犯罪。

不纯正的单位犯罪主要集中在破坏经济秩序犯罪一章（跟分则结合加深）另外还有纯正的自然人犯罪，指只有由自然人构成的犯罪。

行贿罪、受贿罪；金融诈骗罪中有三个纯正的自然人犯罪，贷款诈骗罪；信用卡诈骗罪；有价证券诈骗罪（待分则加深）（六）处罚1双罚制：单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。

2.例外单罚：只处罚直接责任人员，不处罚单位。

单位犯罪，以双罚为原则，以单罚为例外。

单位犯罪的，对单位只能判处罚金，而不没收财产。

第四讲行为（危害行为）（包括作为与不作为，不作为也能构成犯罪）一、实行行为（一）形式要件这是指行为必须符合刑法规定的具体犯罪的构成要件，也即，行为必须符合某个犯罪的行为类型。

这是一种类型性要求。

（二）实质要件1危害行为是指对刑法所保护的法益制造危险的行为。

实行行为是指对法益制造现实、紧迫、直接危险的行为。

2、注意：1）日常生活行为与危害行为的区分：行为对法益有无制造实质危险。

行为人虽然主观有犯意，但客观行为对法益没有制造实质危险，不属于危害行为。

2）被害人自陷风险。

行为人对法益没有制造现实、直接危险，但提供了一定可能条件。

被害人对危险有认识，并有控制消除能力，但自愿陷入这种危险，导致实害结果发生。

行为人对此不负刑事责任。

（三）分类1实行行为从主观角度可以分为故意犯罪的实行行为和过失犯罪的实行行为。

2．所谓过失犯罪的实行行为，也是指过失犯罪的构成要件行为。

过失犯罪的实行行为必须是没有履行注意义务，对法益制造现实、紧迫危险的行为，而不应包括仅具有抽象的、非常轻微的危险的行为。

2.当然在谈过失犯罪的实行行为时，就没有必要谈其预备行为。

因为预备行为与实行行为的概念划分是针对故意犯罪的发展形态而言的。

二、不作为犯的概念（一）作为与不作为的概念1.作为，是指违反刑法禁止性规定的行为。

2.不作为，是指违法刑法义务性规定的行为。

3.在不作为犯中，不作为者负有作为义务，理论上将其称为保证人。

4.不作为犯的分类：真正不作为犯和不真正不作为犯1）真正不作为犯：指刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪。

真正作为犯只有由刑法明文规定。

2）不真正不作为犯：这是指既可由作为构成，也可由不作为构成，但由不作为构成时，称之为不真正不作为犯。

【注意】对不真正不作为犯的构成要件，刑法没有明文规定，因此认定不真正不作为犯时，有可能存在类推适用问题（真正不作为犯不存在）。

（二）真正不作为犯的认定1虽然真正不作为犯是刑法规定好的，但是条文中并没有明确指出该罪名是真正不作为犯。

判断标准：看刑法给该罪名设立的规范是不是义务性规范。

如果是义务性规范，不履行就是不作为，该罪就是真正不作为犯。

至于是作为还是不作为在所不问。

2.义务性规范的判断：判断刑法给该罪名设立的规范是不是义务性规范，应以核心行为为对象来判断。

3..不履行作为义务的方式：既可以积极举动，也可以是消极静止。

（三）不真正不作为犯的认定1概念：不真正不作为犯的罪名既可由作为构成，也可由不作为构成，当由不作为构成时，方称为不真正不作为犯。

2.作为的成立条件：第一，行为是积极举动，不是静止不动。

第二，该行为具有直接导致实害结果的类型特征。

3.不作为的成立条件：具有作为义务却不履行。

【注意1】不要将先行行为当作不作为。

【注意2】判断顺序：在判断是作为还是不作为时，应优先判断是不是作为，如果不是，再判断是不是不作为。

【注意3】持有型犯罪属于作为犯罪（四）作为与不作为的关系1竞合：作为与不作为产生竞合时，优先认定为作为。

2.结合：有些罪名既不是作为犯，也不是不作为犯，而是作为与不作为的结合。

3.作为、不作为与故意，过失的关系：作为犯与故意犯罪没有必然的对应关系，不作为犯与过失犯罪也没有必然的对应关系。

三、不真正不作为犯的成立条件成立的条件有四：（1）负有作为义务；（2）有能力履行该特定义务；（3）不履行该义务，造成或者可能造成危害结果；（4）量上要求：与相应作为犯具有等价性。

记忆公式：应为——能为——而不为——具有等价性（一）负有作为义务（应为）1.行为人负有消除危险的作为义务，从实质上看，主要来自三个方面。

2.三个方面，1）危险源；2）特定关系；3）特定领域这是指行为必须符合刑法规定的具体犯罪的构成要件，也即，行为必须符合某个犯罪的行为类型。

这是一种类型性要求。

（1）危险源：某个危险源制造了危险，而行为人对危险源负有监督义务。

1）对危险物的管理义务。

这里的危险物包括危险动物、危险物品、危险设施等。

2）对他人危险行为的监督义务。

这里的他人与行为人一般具有监护、监管关系。

3）先行行为产生的作为义务。

常考情形1）排除犯罪是由：A、一般情况下，正当防卫行为不会成为先行行为而产生作为义务。

特殊，产生。

B、紧急避险行为可以成立先行行为而产生作为义务。

C、一般情况下，法令行为不会成为先行行为而产生作为义务。

2）犯罪行为犯罪行为可以成立先行行为而导致作为义务。

A、过失犯罪。

B、故意犯罪（2）特定关系基于特定关系，某项法益的保护依赖于行为人，当该法益处于危险境地时，行为人负有保护义务。

A、基于法律规范产生的保护义务。

B、基于职务、业务、制度规定产生的保护义务。

C、基于合同契约产生的保护义务。

D、基于自愿接受行为产生的保护义务。

（3）特定领域某个危险发生在特定领域，行为人一方面对特定领域负有管理职责，另一方面对危险的发展具有排他的支配作用，那么对危险便负有阻止义务。