电子数据证据概述

、电子数据证据概述

进入E时代之后，几乎所有的社会经济活动或者法律纠纷中，都会涉及到电子数据证据的问题。那么如何处理电子数据证据的相关法律问题，来提高自身的业务能力这是我们要解决的关键。

（一）电子数据的渊源与概念

从2002年到2013年，两大诉讼法的修改解决了电子数据的证据问题，这对于我们处理电子数据证据奠定了一个法定地位。在过去我们遇到类似的问题，怎么样交到法院，通过举证质证让法官来采信，作为定案的根据。过去我们总会结合电子数据的特性采用一些变通方法，把涉案有关电子数据证据以音像资料，或者视听资料这种类型的证据来进行举证和质证。在《民事诉讼法》和《刑事诉讼法》修改之后，电子数据证据作为法定证据一种类型，地位已经得到了解决。但是从技术上来说，我们仍然还会面临着不同法定证据类型之间的转化问题。

从法律的角度来说，证据必须查证属实才能作为认定事实的根据。我们首先就要理解电子数据。电子数据证据它是一个法定名称，但是它首先是数据，然后可能成为证据。电子数据虽然没有一个法定的概念，但是在实践当中已经形成了一定的通说，它是指通过计算机应用和通信等电子化技术手段形成的客观资料。当电子数据以数字化形式存在于磁盘、光盘这些载体中，用于证明案件事实并具备证据特征时，该电子数据就可以成为电子数据证据。

就是说能够证明涉案事实的电子数据证据，可能来源于很多的电子数据证据，从概念上是有一个包含的关系。电子数据范围更大，通过固定以后提取的电子数据当中，可能只有一部分能引用，与案件具有关联性，那么这一部分的内容可能成为这个电子数据的证据。

电子数据证据和传统证据相比，最本质的区别就在于传统证据是存在于物理空间，而电子数据存在于一个虚拟空间。现在的计算机采用的是二进位制的换算，就是0和1。所有的电子数据最本质的或者最原始的状态就是0和1在存储体中的一个记录。这个0和1通过一定计算机的算法、计算机程序的编译、操作，呈现在我们眼前的是可以识别的文字、图案、视频或者音频。这就是电子数据证据区别于传统证据的一个本质上的不同。

（二）电子数据的形式和载体

因为技术在发展，常见的一些电子数据的形式和载体，包括互联网站、电子邮件、聊天记录，电子商务的交易记录，包括计算机软件和应用计算机软件产生的衍生数据等，这一系列都是电子数据呈现的形式。载体就更加的多种多样，从我们常见的计算机、笔记本电脑、摄像机、手机、光盘，一直到移动硬盘、U 盘、SD卡，这些都是电子数据的载体，都可以来记录电子数据。但是它们记录的电子数据不能直接来进行判定事实。

电子数据它是电子形式的数据信息，是记录数据的方式，而不是内容。它只是一个技术层面上产生的信息。而电子证据是以电子数据为基础的各种存在形式。电子数据和其他类型的法定证据之间，可能会存在一个证据形式的转化问题。因此对于电子数据为基础的电子证据的各种存在形式，大家在思维方式上要做一个宽泛的理解。

而电子证据的本质上是电子数据，外在形式具有多样性和不确定性。电子数据是各种电子证据外在表现形式的内在属性和共同特征。就是这些数据最原始的状态，跟案件事实没有关联性。那么我们能够看到

反映案件事实，或者证明案件事实的电子数据，一定是通过某种硬件设备、软件或者是技术手段进行了处理。

二、电子数据证据的取证规则

我们要想处理好电子数据取证的问题，一定要掌握它的取证规则。从规则上来说分成两类，一类是法律原则，一类是技术规则。

（一）法律原则

从法律原则上来说，电子数据证据和传统证据相比较，它取证原则没有特别大的区别，无非就是及时取证、全面取证和合法取证。但是针对电子数据存在的形式，我们就会从三个基本的法律原则当中，引申出一系列的问题。比如说取证设备或者取证软件没有合法授权，是否导致获取的电子数据无效？比如说通过破解密码的方式登录QQ，所获取的聊天记录，证明配偶有外遇，这种取证方式是不是有效？再比如说，取证时涉及到的当事人的隐私如何处理？还有在劳资纠纷当中，员工获取公司的信息，或者员工离职后，公司获取员工的信息，这在未经授权的情况下取得的证据是否有效？从这个角度上来说，对于证据来源的合法性，人民法院在审查的时候还是比较关心的。

（二）技术规则

技术规则核心目的是要保证电子数据的原始性，真实性和完整性。技术规则包括这么几个方面：第一，在取证时要收集和提取电子数据的附属证据或信息，确保电子数据的全面性。

第二，避免直接对原始电子数据和载体进行分析、检验和鉴定。因为电子数据太敏感了，你打开一次，访问一次，浏览一次，之后形成的文件和最原始的总会有一些区别。这个区别尽管对于数据本身的内容，不会发生实质性的影响。但是因为这种访问或者浏览，就有可能导致你所取得的电子数据的原始性丧失，从而影响到它的真实性。按照传统证据的观念来说，就不是原件了。那么它的证明能力就存在瑕疵了，基本上就会导致它丧失证据资格。

第三，复制电子数据时应当使用洁净的存储设备，或者说对存储设备进行清洁性检查，实施精确复制。

我做过一个南京市中院和江苏省高院的侵犯著作权案件，这个案件涉及到一部电影网络著作权。当时电影的权利人诉称被告没有经过授权，在他的网站上提供这部电影的在线点播和在线下载服务。原告对这个被告的侵权行为进行了网页公证。在原告提供的网络公证的公证书当中出了问题，这个就是关于被告侵权的一个证据。这是原告指控被告侵权的最实质的、最根本性的、最主要的一个证据。

它记录的这个公证的过程是这样的，首先公证的地点不是在公证处，然后进行了证据保全行为。打开计算机，打开浏览器，删除cookie选项，删除之前上网的记录，然后点击浏览器，点击被告所有的网站，然后进行搜索，搜索到涉嫌侵权的这部影片，然后点击影片进行播放。整个过程当中进行了公证。每点开一个页面，都把这个页面进行截图并保存，同时整个的公证过程还进行了录像。原告把这个公证书和这个录像带，包括光盘都在作为公证书的一部分来提交给法庭，作为指控被告侵权的这么一个证据。

从表面上来看，这个公证应该没有什么太大的问题。但实际上如果从电子数据证据的角度来分析，就会发现整个公证的过程，出现了一系列的比较致命的瑕疵，或者说错误，并且这个错误是无可挽回的。

首先引发的一个问题就是，这个公证书是对事实的公证，还是对行为的公证？你公证的是网站的页面，当时网络上存在信息这么一个客观事实？还是说你公证的是这个电脑操作人员的操作行为，以及操作行为