律师公证制度(二)

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公地悲剧与公益诉讼
“公地悲剧”是经济学界熟知的一个现象，也是一个
广泛存在的现实。在外国，有人做过一个有趣的实验， 取一块草地，草地被划分成几块分给牧羊人，但在中 间留下了一块作为公共用地，每一个牧羊人都可以自 由使用。结果，社会学者们发现，一年下来，被划分 给个人的草地被有计划和节制地使用，而作为公共用 地的草地却因为过度放牧而寸草不生。试验得出的结 论是：由于每个人都有将自己的生存空间和资源向外 拓展的天性，在公共利益处于无人管理的状态下，每 个人都会自觉或不自觉地榨取公共资源为己所用。因 此，处于无保护状态下的公共利益是最易受到侵害的。 诉讼法理论认为，利益受到了损害，受害者就有权向 法院起诉，请求司法救济，正如如果另一个牧羊人的 羊群吃了你的草地，你可以要求他赔偿一样，但是， 律师公证制度与实务 唐芬
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撤销权的行使及后果
撤销权的行使必须是享有撤销权的当事人向人民法
院或者仲裁机构提起撤销权之诉，而不能单方面直 接向对方行使。 如果具有下列情形，撤销权消灭：a、具有撤销权 的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年 内没有行使撤销权;b、具有撤销权的当事人知道撤 销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。 合同被撤销后被撤销后，因该合同取得的财产，应 当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折 价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的 损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
使命一： 维护当事人合法权益——核心内容
1、当事人的范围：
诉讼当事人（如被告人、被害人、原告、被告、 第三人等）和非诉讼当事人（如公民、政府机 关、企事业单位、社会团体等） 2、只维护“合法”权益？ “合法”权益——“非法”权益? 权益=权利+利益？or权益=法定权利？ 权益=自然权利？ 3、通过合法（？）（正当）途径维护当事人 权益 律师公证制度与实务 唐芬 伪造证据、指使做伪证、行贿法官等
律师的使命是对律师概念的进一步延展，也
是律师职责的本源，反映一国设置律师制度 的价值取向，构成律师制度的基本内核，有 利于律师认识到自己的职业使命，树立职业 荣誉感和生活责任感，有助于提高社会对律 师社会角色的认识和尊重。 新《律师法》第二条“三维护”明确了律师 的使命。
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北大学者代表松花江等起诉中石油
2005年11月13日，中国石油天然气集团公司所属中国石油天然
气股份有限公司吉林分公司双苯厂(101厂)的苯胺车间因操作错 误发生剧烈爆炸并引起大火，导致100吨苯类污染物进入松花江 水体（含苯和硝基苯，属难溶于水的剧毒、致癌化学品），导致 江水硝基苯和苯严重超标，造成整个松花江流域严重生态环境破 坏。 2005年12月7日，北京大学法学院三位教授及三位研究生向黑龙 江省高级人民法院提起了国内第一起以自然物（鲟鳇鱼、松花江、 太阳岛）作为共同原告的环境民事公益诉讼，要求法院判决被告 赔偿100亿元人民币用于设立松花江流域污染治理基金，以恢复 松花江流域的生态平衡，保障鲟鳇鱼的生存权利、松花江和太阳 岛的环境清洁的权利以及自然人原告旅游、欣赏美景和美好想象 的权利。同时，鉴于本案标的额巨大，且涉及环境公益诉讼，原 告方同时提出了减免诉讼费用的申请。
江山代有才人出,各领风骚数百年。
Case
父子共有房屋一套，儿子失踪，妻子要求老
爷子给2万元给孙子。老爷子反悔。 你是老爷子的律师，如何为老爷子支招？
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使命二： 维护法律的正确实施
维护法律的正确实施是律师在执业活动中，
通过维护当事人的权益的方式来实现的。 如，杀人案，是否杀人，为什么杀人，是否 正当防卫，是否有犯罪中止、自首、立功， 是否满14周岁，是否具有刑事责任能力，等 等，依据事实和法律进行无罪、罪轻、免除 刑事处罚的辩护，使法院兼听则明，作出正 确的判决，从而维护法律的正确实施。
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可撤销的合同
可撤销的合同，是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，



法律规定享有撤销权的人通过行使撤销权而使已经生效的合同归 于无效的合同。根据我国合同法的规定，可撤销的合同有以下几 种类型： 一、因重大误解订立的合同。重大误解是指行为人因对行为的性 质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认 识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的行为。 二、在订立合同时显失公平的 。显失公平，是指一方在紧迫或 缺乏经验的情况下而订立的如果履行对其有重大不利的合同。 三、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背对方 真实意思的情况下订立的合同。欺诈，是指一方当事人故意告知 对方虚假情况，或者故意隐瞒虚假情况，诱使对方作出错误意思 表示的行为。胁迫，是指因他人的威胁和强迫而陷入恐惧作出的 不真实意思表示的行为。 乘人之危，是指行为人利用对方当事人的急迫需要或危难处境， 迫使其作出违背本意而接受于其非常不利的条件的意思表示。
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合同权利义务的终止
合同的解除
程序： （一）协议解除合同的程序 即 双方协商一致。 （二）法定解除合同的程序 即一方主张解除合同的，应通知对方。
效力： （一）合同解除的溯及力问题 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和性 质，当事人可以要求恢复原状或采取补救措施，并有权要求赔偿损失。 （二）合同解除与损害赔偿责任的问题 合同解除后，当事人可以要求赔偿损失。
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在法庭辩护中，律师应当是 一位英勇善战的角斗士；在 社会政治生活中，为正义和 公道奔走呼号也是律师义不 容辞的天职。
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律师在社会的舞台上，扮演的真 正角色---不是沦为司法制度的奴隶， 而是充当正义女神的忠实仆人！
法治兴，律师兴。没有良好的法治环境，就不 可能有真正发达的律师业。——张志铭
Case：一套新房，两场官司
案情：甲买了一套新房，装修期间装修工人自杀
字新房李，甲将装修公司告上法院，获赔10万元 损失。后来，甲又将房子卖给乙，比市场价低20 万元。乙住了一个月后，从邻居处得知房子死过 人，于是将甲告上法院，以甲欺诈为由，要求解 除买卖合同，并要求甲赔偿精神损失3万元。 法院裁定：驳回诉讼请求。为什么？ 法律问题：确定正确的诉求 诉讼请求是向法院提出的, 要求法院予以判决的 请求(当事人希望法院对其请求作出与之相应的 确认、给付、形成这些具体的判决)。 律师公证制度与实务 唐芬
“律师不是天使，也不是魔鬼；律师即不代表正义，
也不代表邪恶，只是通过参与诉讼活动的整个过程 来实现和体现法律的公正”——田文昌 罗马皇帝称律师“为人类提供的帮助不亚于那些以 战斗和负伤拯救祖国和父母的人。……我们不仅把 身披盔甲，手持剑盾奋战的人视为战士，同样认为 律师也是战士。” 律师制度就像婚礼上的伴娘，婚礼无伴娘不成婚礼， 可是伴娘永远别想在这场婚礼中成为主角！她像一 只破花瓶，可以被人随意踢来踢去。可是，有名律 师说过，如果我是那只破花瓶，我一定要往里面插 上一只带刺的玫瑰！
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Case：定金合同纠纷
案情：甲在某汽车销售公司订购一辆轿车， 交定金1万元，约定9月30日前交车，但届时 未交车，甲于是将公司告上法庭，要求双倍 返还定金2万元。 看似本案ห้องสมุดไป่ตู้车销售公司必输无疑，一审也判 决公司双倍返还，但仔细研究发现，本案被 告有问题。

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使命三： 维护社会公平正义——终极目标
双方律师都要维护终极当事人的权益，那就可能 漠视对方当事人的权益，律师如何来维护公平正 义？只能是促进案件达到最佳的利益平衡，公平 正义更多的是存在于理想状态中。 其实，最终掌握着公平正义的衡量尺度的是法院， 法院才是公平正义的裁决者，法官才是“法律和 正义的化身”，是完整意义上的公平正义的维护 者。 也可以说，维护公平正义是所有法律职业者共同 的使命。
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律师如何维护公平正义？
独善其身，以维护公平正义
立足当事人，达致个案平衡以维护公平正义
兼济天下，通过公益诉讼、法律援助、参与立法
以维护公平正义 律师与公益诉讼 法律援助应该是国家义务，而不应成为律师的义 务 律师制度法律，法官适用法律——律师参与立法 律师不应仅仅是工匠，更应是设计师！
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公益诉讼律师的可能性
公益诉讼有广义和狭义之分。广义：泛指一切为维护公共 利益而提起的诉讼，它包括国家机关代表国家以自己的名义 提起的为维护公共利益的诉讼：也包括公民、法人和一切非 法人组织以自己的名义提起的为维护公共利益的诉讼。而狭 义的公益诉讼则仅指前者。目前中国仅存在一定程度上的狭 义公益诉讼，即：检察机关代表国家对犯罪嫌疑人提起的公 诉，但是否可以由检察机关提起民事诉讼，目前理论界争议 颇多，尚无定论。 中国宪法规定“公民有参与国家事务管理的权利。”因此， 如果人们从国家、社会角度出发，凡是涉及公共利益的行为 对每一个公民而言，都应是具有利害关系的。对侵犯国家利 益、公共利益的违法行为，如人人都视而不见，那么个人、 组织的利益也必然受到损害。正所谓“覆巢之下，焉有完 卵”。美国所谓的“真正有利害关系”既包括人们这里的直 接利害利害关系、也包括间接利害关系，这也正是美国为什 么没有独立的公益诉讼制度，而是包含在民事诉讼制度里的 律师公证制度与实务 唐芬 原因。
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一、律师的概念
律师，律者，法律也；“师者，所以传道、授业、
解惑也。” 1980年《律师暂行条例》将律师界定为“国家法律 工作者”，具有公职身份，靠工资吃饭。 1996年《律师法》将律师界定为“依法取得律师执 业证书，为社会提供法律服务的执业人员”。 2007年《律师法》明确了律师“是指依法取得律师 执业证书，接受委托或者指定，为当事人提供法律 服务的执业人员”，