知名上市公司PPP项目常见法律风险及解决措施PPT

解决措施：在投标文件及合同中尽量淡化项目公司成立时间、资本金到位时间，约定项目资本金与融资资金同 比例分期分批到位，以减少因资金不及时到位而可能承担的违约责任。
3、融资不到位？----向政府方承担违约责任；影响项目建设运营。
解决措施：尽量减少因融资不到位违约责任（包括支付违约金及解约），并约定如因政府方原因影响融资的， 项目公司及社会资本方不承担违约责任。切记在投标文件中不要盲目承诺。
知名上市公司PPP项目常见法律风险及解决措施
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四、终止补偿条款设计
1、因政府方原因导致项目终止？
对于因政府方违约事件、政治不可抗力以及政府方选择终止所导致的项目合同终止，一般的补偿 原则是确保项目公司不会因项目提前终止而受损或获得额外利益（即项目公司获得的补偿等于假设该 PPP 项目按原计划继续实施的情形下项目公司能够获得的经济收益）。补偿的范围一般可能包括： （1）项目公司尚未偿还的所有贷款（其中可能包括剩余贷款本金和利息、逾期偿还的利息及罚息、 提前还贷的违约金等）； （2）项目公司股东在项目终止之前投资项目的资金总和（必要时需要进行审计）； （3）因项目提前终止所产生的第三方费用或其他费用（例如支付承包商的违约金、雇员的补偿金 等）； （4）项目公司的利润损失（双方通常会在 PPP 项目合同中约定利润损失的界定标准及补偿比例）。 （5）违约金（部分项目）。
知名上市公司PPP项目常见法律风险及解决措施
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一、资金到位问题
注册资金：指根据公司法相关规定设立的PPP项目公司的注册资金。（可低于项目 资本金）。
项目资本金：是指在项目总投资中，由投资者认缴的出资额，对投资项目来说是 非债务性资金。
债务性资金：指项目资本金之外，通过向银行等金融机构借贷并投入项目建设运营 的资金。
（1）市场价值方法，即按照项目终止时合同的市场价值（即再进行项目采购的市场价值） 计算补偿金额。
此种方法相对比较公平，并且在项目回购后政府必须要在市场中重新进行项目采购，因此 通常适用于 PPP市场相对较为成熟的国家。通常还将扣除政府方损失或相应的违约金。
（2）账面价值方法，即按照项目资产的账面价值计算补偿金额。
4、政府出资不到位？----影响融资。
解决措施：尽量约定政府逾期出资的违约责任，因此影响融资的，一切由政府方承担。
5、联合体成员不出资？----根据财政部对92号文的解读，属于不规范运作。
解决措施：要求联合体成员实际出资。
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一、资金到位问题
核心措施： 从政府的角度来看，融资就是社会资本方的责任，未完成融资即构成违约，很难通过合同设计 完全规避风险，最终还是需要业务团队努力推进，尽快落实融资。
2、开工时间？----部分项目约定开工时间较早，融资尚未落实，如果开工，工程费用缺乏资金来源。
解决措施：不明确约定开工时间，或者约定较长的时间，尽量在融资落实后再开工；同时尽量不约定逾期开工 违约金。
3、逾期竣工？----部分项目约定的逾期竣工违约责任较重（如高额违约金、解约权等）。
解决措施：应尽量减少逾期竣工违约金，并约定即使逾期竣工，也应全额结算工程款对应的政府付费，扣减适 当的违约金/赔偿金即可。
PPP项目常见法律风险及 解决措施
知名上市公司PPP项目常见法律风险及解决措施
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常见法律风险
一、资金到位问题（注册资金？资本金？债务性资金？政府不及时出资？联合体不出资？） 二、履约保函问题（谁提供？金额多少？兑取方式？） 三、开竣工问题（提前开工？开工时间？逾期竣工？） 四、终止补偿条款设计（政府方终止？社会资本方终止？不可抗力终止？） 五、其他（土地使用费？大修费？融资利率？拆迁费？项目入库、纳入预算、人大决议？）
与市场价值方法不同，该计算方法主要关注资产本身的价值而非合同的价值。这种计算方法 比较简单明确，可避免纠纷，但有时可能导致项目公司获得的补偿与其实际投资和支付的费用 不完全一致。在具体项目中适用哪一种计算方法，需要进行专项评估，但一般的原则是，尽可 能避免政府不当得利并且能够吸引融资方的项目融资。此外，根据上述计算方法计算出的补偿 金额，通常还要扣减违约金，或者政府因该终止而产生的相关费用和损失。
公式：补偿金额=未还贷款本息+投资金额+提前终止损失+利润+违约金
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四、终止补偿条款设计
2、因社会资本方或项目公司的原因导致项目终止？
实践中，对于因社会资本方或项目公司违约事件导致的项目合同终止，如果政府有义务回购 或者选择进行回购时，政府需要就回购提供相应补偿。常见的回购补偿计算方法包括：
解决措施：尽量避免见索即付，合同中淡化兑取条件。
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三、开竣工违约问题
1、提前开工？----部分项目在PPP合同签订前（甚至更早）即应政府要求提前开工，因项目融资未落实，缺乏
资金来源，导致后续工作非常被动。 解决措施：
（1）投标前进行充分尽调，核实前期工程量及进度。 （2）与政府方约定该项目无论因任何原因（包括但不限于未入库、不合规、合同无效、融资不到位等）终止， 政府均需全额结算已施工部分的工程款。
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一、资金到位问题
1、注册资金不到位？----在认缴范围内承担有限责任；向政府方承担违约责任。
解决措施：尽量减少项目公司的注册资本金，以减少项目公司的违约行为对股东（社会资本方）的影响。如 注册资本金少不符合融资条件，则在融资方案基本确定后再增资。
2、项目资本金不到位？----向政府方承担违约责任；可能被要求整改或清库。
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二、履约保函问题
1、由谁提供履约保函？----部分项目约定保函均由社会资本方提供，加重了社会资本方的责任。
解决措施：投标保函由社会资本方提供，但建设期履约保函、运营期履约保函、移交保函应由项目公司提供履 约保函。如果由社会资本方提供，则相当于社会资本方为项目公司的行为承担了连带保证责任（在保函金额范围 内），增加了社会资本方的义务。
2、履约保函金额多少？----部分项目过高（如10%）。
解决措施：应尽量减少，且应在投标时核定是否可承受，否则投标时不宜相应该条款，以免签约时被动。 （例：内黄项目招标文件规定建设期履约保函6000万元，我司投标时已响应，谈判中政府坚持不减少，理由是 招投标法规定中标后不得有实质性变更。）
3、兑取条件？----部分项目约定“见索即付”。