基金代销机构的法律地位
2022年职业考证-金融-基金从业资格考试全真模拟易错、难点剖析AB卷(带答案)试题号：88
2022年职业考证-金融-基金从业资格考试全真模拟易错、难点剖析AB卷（带答案）一.综合题(共15题)1.单选题关于投资框架协议中条款的法律约束力，以下表述正确的是（）。
问题1选项A.估值条款具有法律约束力B.排他性条款具有法律约束力C.保密条款不具有法律约束力D.所有条款具有法律约束力【答案】B【解析】投资框架协议也称投资条款清单，通常由投资方提出，内容一般包括投资达成的条件、投资方建议的主要投资条款、保密条款以及排他性条款。
除了保密条款和排他性条款之外，投资框架协议的内容主要作为投融资双方下一步协商的基础，对双方无法律上的约束力。
2.单选题下列不属于基金业协会特别会员的是（）。
问题1选项A.证券期货交易所B.登记结算机构C.基金销售机构D.指数公司【答案】C【解析】本题考查中国证券投资基金业协会。
基金业协会会员可分为普通会员、联席会员、观察会员、特别会员。
其中，特别会员包括证券期货交易所、登记结算机构、指数公司、经副省级及以上人民政府民政部门登记的各类基金行业协会、境内外其他特定机构投资者等。
C选项基金销售机构属于联席会员。
3.单选题中国证券投资基金业协会估值工作小组针对长期停牌股票的估值方法不包括（）。
问题1选项A.可比公司法B.最近一个交易日的收盘价C.市场价格模型法D.指数收益法【答案】B【解析】对于因重大特殊事项而长期停牌的股票，需要按估值基本原则判断是否采用估值技术，估值技术包括指数收益法、可比公司法、市场价格模型法和估值模型法等，供管理人对基金估值时参考。
不包括的是B选项。
4.单选题投资框架协议的签署时点通常是（）。
问题1选项A.正式尽调后，项目投决前B.正式尽调前，项目立项后C.项目投决后，项目交割前D.初步尽调前，项目立项后【答案】B【解析】在投资阶段，基金管理机构将资金投向被投资企业。
这一阶段主要包括项目开发与筛选、初步尽职调查、项目立项、签署投资备忘录、尽职调查、投资决策、签订投资协议、投资交割等环节。
基金代销业务知识
基金代销业务知识1. 基金代销业务的定义和分类基金代销业务是指基金管理公司通过代销渠道向投资者销售基金产品的业务。
根据代销渠道的不同，基金代销业务可分为银行代销业务、证券公司代销业务、保险公司代销业务等。
不同的代销渠道之间有着不同的业务模式和销售方式，但基本上都遵循基金销售的一般原则。
2. 基金代销业务的法律法规基金代销业务受到法律法规的严格监管。
在中国，基金代销业务主要受到《基金法》、《证券法》、《银行业机构销售基金管理办法》等相关法律法规的规章制约。
这些法规主要规定了基金的销售资格、经营行为、信息披露等方面的要求，保障投资者的权益。
3. 基金代销业务的销售方式基金代销业务的销售方式主要包括柜台销售、互联网销售和手机销售等。
柜台销售是传统的销售方式，投资者通过银行柜台或证券公司柜台购买基金产品。
互联网销售则是近年来兴起的一种销售方式，投资者可以通过电脑或手机登陆基金销售平台进行购买。
手机销售是基于手机应用的销售方式，方便投资者随时随地进行交易。
4. 基金代销业务的销售渠道基金代销业务的销售渠道包括机构渠道和个人渠道。
机构渠道主要是通过银行、证券公司、保险公司等金融机构进行销售，这些机构拥有庞大的客户资源和销售团队，能够有效地将基金产品推广给投资者。
个人渠道则是指通过金融顾问、自媒体等个人进行销售，这些个人通常具有专业的投资知识和销售技巧。
机构渠道和个人渠道在基金代销业务中都起着重要的作用。
5. 基金代销业务的风险管理基金代销业务的风险管理是保障投资者权益的重要环节。
金融机构需要通过风险评估、风险提示、合规监管等措施，确保基金产品销售过程中的信息透明和风险可控。
同时，投资者也需要在购买基金产品前进行充分的风险评估和风险意识培养，以避免不必要的损失。
6. 基金代销业务的盈利模式基金代销业务的盈利模式主要包括手续费、管理费和销售佣金等。
手续费是指在购买和赎回基金产品时需要支付的费用，管理费是指基金管理公司按照一定比例从基金资产中收取的费用，销售佣金是指基金代销机构在销售基金产品时从基金管理公司获取的佣金收入。
2024年5月基金从业资格《基金法律法规、职业道德与业务规范》真题及答案
2024年5月基金从业资格《基金法律法规、职业道德与业务规范》真题及答案[单选题]1.基金托管人召集基金份额持有人大会的，应至少提前()日公告大会的召开时间、会议形式、审议事项、议事程序和表决方式等事项。
A（江南博哥）.7B.30C.60D.90正确答案：B参考解析：基金托管人召集基金份额持有人大会的，应至少提前30日公告大会的召开时间、会议形式、审议事项、议事程序和表决方式等事项。
[单选题]2.基金管理人应当在基金中期报告和基金年度报告中披露从基金财产中计提的相关费用，以下费用无需披露()。
A.托管费B.客户维护费C.管理费D.广告费正确答案：D参考解析：基金管理人应当在基金半年度报告和基金年度报告中披露从基金财产中计提的管理费、托管费、基金销售服务费的金额。
[单选题]3.A基金持有的一只债券的发行人违约，基金管理人在该基金年度报告中披露其代表基金起诉并获得赔偿，但事实上法院尚未就该案做出判决。
基金管理人上述行为涉嫌()等信息披露违法行为。
A.承诺效应B.虚假记载C.重大遗漏D.误导性陈述正确答案：B参考解析：B项符合题意，虚假记载是指信息披露义务人将不存在的事实在基金信息披露文件中予以记载的行为。
误导性陈述是指使投资者对基金投资行为发生错误判断并产生重大影响的陈述。
重大遗漏是指披露中存在应披露而未披露的信息，以至于影响投资者做出正确决策。
[单选题]4.交易双方达成一笔银行间债券回购业务，在回购到期日，正回购方因资金不足无法支付到期款项，该风险属于()。
A.信用风险B.流动性风险C.市场风险D.利率风险正确答案：B参考解析：流动性风险是指因市场交易量不足，导致不能以合理价格及时进行证券交易的风险，或投资组合无法应付客户赎回要求所引起的违约风险。
[单选题]5.关于中国证券基金投资协会发布的《基金募集机构投资者适当性管理实施指引（试行）》，以下说法正确的是()。
A.C2为风险承受能力最低的类型B.C2风险类型投资者通常不愿意承担任何投资损失C.没有风险容忍度的投资者类型为C4D.C1风险类型投资者可以认购货币市场基金正确答案：D参考解析：普通投资者风险承受能力应至少分为五个类型，分别为C1、C2、C3、C4、C5，其中C1含风险承受能力最低类别。
2023年基金从业资格证之基金法律法规职业道德与业务规范题库附答案(典型题)
2023年基金从业资格证之基金法律法规、职业道德与业务规范题库附答案（典型题）单选题（共40题）1、下列选项中，不属于基金销售机构对基金销售人员进行日常管理的是（）。
A.销售行为B.流动情况C.联系方式变动D.业务培训【答案】 C2、基金销售机构建立基金销售适用性管理制度，应当至少包括以下内容（）。
A.Ⅰ.Ⅱ.ⅢB.Ⅱ.ⅢC.Ⅰ.Ⅱ.Ⅲ.ⅣD.Ⅱ.Ⅲ.Ⅳ【答案】 C3、当ETF在交易所上市交易后，以下说法正确的是（）。
A.每日开市前披露前一日的申购清单和赎回清单B.每日开市前披露前一日的基金份额参考净值（IOPV）C.每日开市前披露当日的申购清单和赎回清单D.每日开市前披露当日的基金份额参考净值（IOPV）【答案】 C4、关于公募基金半年度报告，以下说法错误的是（）。
A.半年度报告的管理人报告无须披露内部监察报告B.半年度报告要披露过去1个月的净值增长率C.半年度报告只需披露当期的主要会计数据和财务数据D.半年度报告需要进行审计【答案】 D5、(2016年)以下不属于证券投资基金销售业务信息管理平台的是（）。
A.后台管理系统B.后台业务系统C.前台业务系统D.应用系统的支持系统【答案】 B6、(2017年)基金从业人员应遵守保密义务，下列不属于保密内容的是（）。
A.对某一行业的研究报告B.客户的身份证件和联系方式C.执业过程中获知的客户商业秘密D.某基金的招募说明书【答案】 D7、关于交易型开放式指数基金（ETF），以下说法不正确的是（）。
A.以某一选定的指数所包含的成分证券为投资对象B.本质上是一种指数基金C.可以进行套利交易D.由于套利机制的存在，ETF会出现折价或溢价交易【答案】 D8、(2016年)属于基金托管人规范行为的有（）。
A.垫付基金管理人20％的注册资本B.根据需要进行投资，并在规定时间内偿还基金财产C.单独为基金设立资金和证券账户D.为托管的所有基金设立一个银行存款账户【答案】 C9、（2020年真题）关于开放式基金的认购费率和收费模式，下列说法正确的是（）。
2023年基金从业资格证之基金法律法规职业道德与业务规范通关考试题库带答案解析
2023年基金从业资格证之基金法律法规、职业道德与业务规范通关考试题库带答案解析单选题（共50题）1、关于基金中基金（FOF），以下表述错误的是（）。
A.Ⅱ、ⅢB.Ⅱ、ⅣC.Ⅰ、Ⅱ、ⅢD.Ⅱ、Ⅲ、Ⅳ【答案】 A2、开放式基金份额的登记，是指基金（）通过设立和维护基金份额持有人名册，确认基金份额持有人持有基金份额的事实的行为。
A.持有人B.基金管理人C.基金托管人D.注册登记机构【答案】 D3、基金评价机构取得评价的资格需要具备的条件包括（）。
A.Ⅰ、Ⅱ、ⅢB.Ⅰ、Ⅲ、ⅣC.Ⅰ、Ⅱ、Ⅲ、ⅣD.Ⅰ、Ⅱ、Ⅳ【答案】 C4、目前我国证券投资基金反映的是一种（）关系。
A.信托B.债权C.担保D.股权【答案】 A5、指数基金具有（）等特点。
A.Ⅰ、ⅢB.Ⅰ、Ⅱ、Ⅲ、ⅣC.Ⅱ、ⅢD.Ⅰ、Ⅱ、Ⅳ【答案】 B6、(2016年)对在（）内连续两次被出具监管警示函仍未改正的基金管理公司或基金代销机构，该公司或机构在分发或公布基金宣传推介材料前，应当事先将材料报送中国证监会。
A.10日B.30C.3个月D.6个月【答案】 D7、下列关于开放式基金申购和赎回的场所及时间，说法正确的是（）。
A.投资者只可以通过基金管理人进行申购和赎回B.投资人只可以通过基金销售代理人以电话、传真或互联网等形式进行申购和赎回C.开放式基金的申购和赎回与认购渠道一样，可以通过基金管理人的直销中心与基金销售代理网点进行D.开放式基金申购和赎回的工作日以证券交易所登记结算日为准【答案】 C8、基金管理人内部控制机制不包括（）。
A.公司管理层对人员和业务的监督控制B.员工自律C.部门主管的检查监督D.证监会及派出机构检查、监督和指导【答案】 D9、基金股票投资组合报告中重大变动的披露内容不包括（）。
A.对累计买入、累计卖出价值前20名的股票价值低于2%的应披露前20名的股票明细B.报告期内累计买入、累计卖出价值超出期初基金资产净值2%的股票明细C.整个报告期内买入股票的成本总额及卖出股票的收入总额D.期末按市值占基金资产净值比例大小排序的前10名债券明细【答案】 D10、利率上行导致的债券价格下跌风险属于基金管理公司所面临的（）。
(完整版)答案9.24基金法律法规职业道德规范(1)
基金法律法规、职业道德与业务规范1.中国证券投资基金协会的法律法律地位由（c）确定？A中国国务院 B 中国证监会 C 证券投资基金法D证券法2.关于基金经理“老鼠仓”的行为，以下说法错误的是（c ）A 基金经理利用未公开信息交易B 情节不严重可能不构成犯罪C 情节严重的构成内幕交易罪D 基金经理利用未公开信息暗示他人从事相关交易活动3.关于基金从业人员的“专业审慎”职业道德规范要求，以下表述错误的是（b）A 基金从业人员应当不断保持与提高专业胜任能能力B 基金从业人员取得基金从业资格后，可以从事基金管理公司的任何岗位工作C 基金从业人员应当具备从事相关活动所必需的专业知识和技能D 基金从业人员应当勤勉审慎开展业务4.下列属于股票、债券型开放式基金申购赎回原则是（b）Ⅰ未知价原则Ⅱ已知价原则Ⅲ份额申购、份额赎回原则Ⅳ金额申购、份额赎回原则A ⅡⅢB ⅠⅣC ⅡⅣD ⅠⅢ5..基金销售机构销售基金份额应当具备的必要条件不包括（b）A 具有相应的技术设备办理申购和赎回业务B 具有一定的市场认可度C 开立专门账户收取投资人购买基金份额的款项D 具有相应专业素质的销售人员为投资人提供咨询服务6 .基金产品风险评价结果以基金产品的（a）来具体反映A风险系数 B 风险性质 C 风险因素 D 风险等级7监管机构要求，基金从业人员每年需通过一定学时的合规培训。
此种方式属于基金职业道教育途径中的（a）A 岗位教育B 舆论教育C 自我修养D 岗前教育8目前，我国开放式基金注册登记的模式不包括（d ）A 基金管理人自建注册登记系统“内置”模式B 委托证券交易所作为登记机构的“外置”模式C 管理人自建和委托其他机构作为登记机构的混合模式D 委托中国证券登记结算有限责任公司作为登记机构的“外置”模式9.关于离岸基金和在岸基金，以下表述错误的是（d）A 离岸基金可投资于募集地以外的证券市场B 在岸基金受本国法律监督C 离岸基金是在他国发售的证券投资基金D 在岸基金可投向资金募集地所在国家以外的证券市场10.关于基金客户投诉的处理体系，以下说法错误的是（b）A 应不断总结经验、防范风险，完善内控制度B 受理客户投诉，确有必要的情况下对投诉电话进行录音ssC 需公布电话、邮箱及投诉处理流程D 应设立独立的投诉受理与处理部门11.对于私募基金管理人登记，网站公示的私募基金管理人基本情况包括（d）Ⅰ成立时间Ⅱ登记时间Ⅲ联系方式Ⅳ主要负责人A ⅡⅢⅣB ⅠⅢⅣC ⅠⅡⅢD ⅠⅡⅢⅣ12.私募投资基金的法律组织形式不包括（b）A 公司型B 个人独资企业C 有限合伙企业D 契约型13.关于基金的信息披露，以下说法正确的是（b）A 封闭式基金开放申购赎回后，应在每个开放日当日披露基金份额净值和份额累计净值B 至少每周公告一次封闭式基金的资产净值和份额净值C 基金拟在证券交易所上市的，应向证监会提交上市交易公告书等上市申请材料D 基金管理人应当在基金合同生效当日，在指定报刊登载基金合同生效公告14.关于基金销售机构对基金销售人员的要求，以下说法正确的是（a ）Ⅰ负责基金销售业务部门的管理人员应当取得基金从业资格Ⅱ主要分枝机构基金销售业务负责人员应取得基金从业资格证Ⅲ营业网点基金宣传推介人员应取得基金从业资格Ⅳ营业网点从事基金理财咨询人员应取得基金从业资格A ⅠⅡⅢⅣB ⅠⅡⅢC ⅠⅡD ⅠⅢ15.基金管理公司的内部控制，应能确保其财务和其他信息的（c ）Ⅰ真实Ⅱ准确Ⅲ完整Ⅳ及时A ⅠⅡⅣB ⅡⅢⅣC ⅠⅡⅢⅣD ⅠⅡⅢ16.基金管理人必须在（d）上披露货币市场基金年报A 基金委托人官网B 基金代销机构官网C 基金注册机构官网D 中国证监会指定报刊17.甲是某基金公司的基金经理，其管理的一只基金重仓持有的某债券的可能无法兑付，基金公司将在3日后下调该债券的估值。
2023年基金从业资格证之基金法律法规职业道德与业务规范考试题库
2023年基金从业资格证之基金法律法规、职业道德与业务规范考试题库单选题（共30题）1、下列有关股票、债券、基金的叙述中，错误的是（）。
A.基金是一种间接投资工具，所筹集的资金主要投向有价证券等金融工具或产品B.股票和债券是直接投资工具，筹集的资金主要投向实业领域C.基金的投资收益与风险介于股票和债券之间D.证券投资基金是指通过发售基金份额，将众多特定投资者的资金汇集起来，形成独立财产的集合投资方式【答案】 D2、下列属于价值型股票的是( )。
A.趋势增长型股票B.持续增长型股票C.周期型股票D.蓝筹股【答案】 D3、基金代销机构对基金管理人进行审慎调查的内容不包括基金管理人的（）。
A.诚信状况B.经营管理能力和投资管理能力C.内部控制情况D.账户管理制度【答案】 D4、目前不可申请从事基金代理销售的机构是( )。
A.商业银行B.证券公司C.保险公司D.中介服务机构【答案】 D5、下列关于申购份额及赎回金额的计算公式中，正确的是（）。
A.净申购金额=申购金额/（1-申购费率）B.申购费用=申购金额+净申购金额C.赎回金额=赎回数量×赎回当日基金份额净值D.申购份额=净申购金额/申购当日基金份额净值【答案】 D6、关于基金销售费用的监管，以下表述错误的是( )。
A.基金销售机构可按照基金合同和招募说明书的约定，向投资人收取认购费、申购费、赎回费等费用B.基金销售机构收取增值服务费可从认购资金中扣除C.基金销售机构收取增值服务费时，应在所有开办增值服务的营业网点公示增值服务内容D.基金销售机构可依照基金销售协议中约定，按照销售基金保有量收取一定比例的客户维护费【答案】 B7、(2017年)开放式基金合同生效后每6个月结束之日起（）内，应将更新的招募说明书登载在管理人网站上，更新的招募说明书摘要登载在指定报刊上。
A.60日B.15日C.45日D.30日【答案】 C8、下列选项中，（）是最为广泛、最具权威、最为有效的监管。
2023年基金从业资格证之基金法律法规、职业道德与业务规范知识点归纳超级精简版
2023年基金从业资格证之基金法律法规、职业道德与业务规范知识点归纳超级精简版1、关于基金管理人和基金托管人披露内容和职责，描述错误的是（）。
A.职责终止时，均需要委托会计事务所进行审计并对审计结果给予公告，报中国证监会备案B.各自负责召集基金份额持有人大会的，均应当至少提前30日公告召开时间、会议形式、审议事项、议事程序和表决方式等事项C.均需在基金合同生效的次日，在指定报刊和公司网站上登载基金合同生效公告D.均需建立健全各项信息披露管理制度，指定专人负责管理信息披露事务【答案】 C2、中国证监会实行注册管理的基金服务机构包括（）。
A.Ⅲ、ⅣB.Ⅰ、Ⅱ、ⅢC.Ⅰ、Ⅲ、ⅣD.Ⅰ、Ⅱ【答案】 D3、基金公司股东按其在基金公司（）对公司享有权利，并承担相应的义务。
A.职位B.权利C.出资比例D.贡献【答案】 C4、(2016年)（ ）是指货币市场基金于每个开放日的次日在中国证监会指定报刊和管理人网站上披露开放日每万份基金净收益和最近7日年化收益率。
A.封闭期的收益公告B.开放日的收益公告C.节假日的收益公告D.工作日的收益公告【答案】 B5、未能遵循法律法规、监管规定、规则、自律性组织制定的有关准则，以及适用于自身业务活动的行为准则而可能遭受法律制裁或监管处罚、重大财务损失或声誉损失的风险属于( )。
A.声誉风险B.市场风险C.合规风险D.操作风险【答案】 C6、（ ）是指基金管理公司设立专门的子公司，投资于未通过证券交易所转让的股权、债权及其他财产权利以及中国证监会认可的其他资产的特定资产管理计划。
A.公开募集基金B.特定客户资产管理业务C.专项资产管理计划D.私募股权投资基金【答案】 C7、合规风险是指因公司及员工违规导致公司可能遭受（ ）的风险。
A.法律制裁B.监管处罚C.重大财务损失和声誉损失D.以上都是【答案】 D8、开放式基金的认购分为（ ）等步骤。
A.ⅠB.Ⅰ、ⅡC.Ⅰ、Ⅱ、ⅢD.Ⅰ、Ⅱ、Ⅲ、Ⅳ【答案】 B9、(2016年)下列情形中，不可以担任基金管理人的董事、监事、高级管理人员或者其他从业人员的情形不包括（）。
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基金代销机构的法律地位
傅轶和俞佳琦
2004年6月起实施的《证券投资基金销售管理办法》中规定, “基金销售由基金管理人负责办理; 基金管理人可以委托取得基金代销业务资格的其他机构办理, 未取得基金代销业务资格的机构, 不得接受基
金管理人委托, 代为办理基金的销售。
”从文义上看, 该规定对于基金管理人与代销机构的法律关系表述为委托关系。
值得注意的是, 在现行基金销售的市场实践中, 基金管理人与商业银行、证券公司等代销机构签订的代销协议大多称为《基金销售与服务代理协议》。
从协议名称上看, 代销机构与基金管理人构成委托
代理关系。
我们理解, 法律意义上的委托和代理关系是有区别的, 并非所有的委托都构成代理关系。
本文将主要从委托和代理的区别分析基金管理人与代销机构的法律关系。
一. 委托与代理的区别与联系
委托与代理在法律上是具有明确区别的两个概念。
依据我国《民法通则》的规定, 代理是指“代理人在代理权限内, 以被代理人的名义实施民事法律行为, 被代理人对代理人的代理行为承担民事责任”的一种法律行为。
而我国《合同法》对委托合同的定义为: “委托合同是委托人和受托人约定, 由受托人处理委托人事务的合同。
”从上述定义可以看到, 委托和代理至少存在以下重要区别:
1. 代理制度主要规范代理外部法律关系, 即代理人与本人和第三方之间就代理行为的责任划分。
而委托关系主要解决委托人和被委托人的内部法律关系。
2. 被委托人的行为是否为法律行为是委托与代理关系的主要区别, 在代理关系中, 代理人实施的
是法律行为, 代理人必须有其独立的意思表示(如对外缔约); 而委托仅仅是将特定事务交由他
人处理, 并不一定都涉及受托人的意思表示(如代人看管财物), 受托人从事的受托事务既可以
是法律行为也可以是非法律行为。
除上述区别外, 两者又有相当的联系。
代理人与本人之间的内部关系是一种委托关系, 但并非所有的委
托均构成代理, 一般而言, 委托合同是构成代理关系的基础, 在构成代理的委托法律关系中, 由于委托合同是代理人与本人之间的约定, 往往不向第三方披露, 因此第三方仅能依赖本人的授权行为判断代理人是否
有代理权。
授权行为为单方法律行为, 其独立于委托关系, 并且是构成代理人代理权的标志。
在实践中, 存在委托人将授权行为纳入委托合同而不再单独出具授权文件的情况。
二. 基金管理人与代销机构的关系
1. 代销机构无独立意思表示
如前文所述, 受托人的独立意思表示是构成代理法律关系必备的法律要素。
在基金销售过程中,
投资者向代销机构提出基金认购、申购或赎回等申请, 代销机构仅仅是接受基金管理人的委托
受理投资者的该等申请, 判断投资者的申请是否符合申请条件, 并将符合条件的申请信息传递
给基金管理人。
但代销机构并不实际代表基金公司对相关申请向投资者作出确认交易申请的意
思表示。
当基金管理人决定接受或者拒绝接受投资者申请后, 投资者仅是可以在代销机构处查
询其申请处理的情况。
并且, 投资者持有的基金份额是以在基金注册登记机构的登记为准的,
代销机构接受并办理投资者的相关申请并不意味着投资者的相关申请已经成功。
因此, 我们理
解, 在代销机构进行基金代销的过程中, 并不存在代销机构的独立意思表示。
2. 基金管理人的授权
从目前诸多版本的代销协议的内容分析, 尽管在该等协议中都将代销机构称为基金管理人的
代理人, 但其中基金管理人并没有明确授予代销机构以代理权。
并且, 在该等协议中一般均明
确说明代销机构对于投资者提出的交易申请的受理并不代表基金管理人对于该等申请的确认,
可见, 基金管理人也没有授予代销机构代理权的意图。
从上述分析可以看到, 在代销机构和基金管理人的法律关系中, 代销机构并没有获得基金管理人的授权, 也无权代表基金管理人对外进行意思表示, 代销机构仅是接受基金管理人的委托代其办理与基金销售有关的特定事宜, 因此, 很难将代销机构与基金管理人之间的关系界定为法律意义上的代理关系。
三.代销机构的法律责任
在代理关系中, 代理人行为的法律后果完全归属于本人, 即代理人对外的意思表示的后果由本人承担。
基于上述对于代销机构和基金管理人的法律关系的分析, 以下进一步讨论代销机构在代销活动的法律责任。
1.交易申请
如前所述, 代销机构系接受基金管理人的委托接受投资者的各项交易申请并将符合条件的交
易申请传递给基金管理人。
虽然代销机构并非基金管理人的代理人, 但如果代销机构受理了
符合条件的投资者的交易申请而未将其传递给基金管理人, 相应的法律责任通常仍然需要由
基金管理人向投资者直接承担。
而代销机构则系依据委托合同向基金管理人承担责任, 基金
管理人需要就其选任的代销机构的行为向投资者承担责任。
2.交易资金
基金合同大多约定, 有效的认、申购申请以投资者划付足额的资金为条件, 而代销机构在销售
活动中大多要求投资者将申购款项划至代销机构指定的资金账户, 然后由代销机构按照代销
协议的规定按时、足额地将申购资金划至基金管理人指定的资金清算账户。
以下将分析代销
机构在基金交易过程中对于资金划付的责任。
(1) 商业银行作为代销机构时的责任
如商业银行担任代销机构, 则在实践中一般要求投资者以在其银行网点开立的银行
账户作为基金交易指定的资金账户。
在该等指定银行账户项下, 投资者和银行之间
除基金销售外存在存款等相关法律关系。
在投资者向银行提出基金交易的申请时,
投资者将同时委托银行将相应的资金向基金管理人划付。
如果银行未依照投资者的
委托将相关资金划付, 而导致投资者的最终投资申请未能成功, 由于此时银行的双
重身份, 相关的法律责任的承担较为复杂。
在划付资金的事项上, 我们理解, 商业银行系依据其与投资者之间的法律关系按照
投资者的委托行事, 因此, 因商业银行的故意或过失造成的任何资金划付的迟延,
应当由商业银行对投资者直接承担责任, 而基金管理人对此并不应当承担责任。
但
同时, 由于商业银行又接受基金管理人的委托办理相关基金交易申请, 因此存在投
资者认为需要由基金管理人对于商业银行的行为负责的争论。
(2) 商业银行以外的其他代销机构的法律责任
当由除商业银行以外的其他机构担任基金代销机构时, 投资者除直接向代销机构提
出交易申请外, 投资者将通过其开立指定资金账户的银行向代销机构缴付相关资金
(实践中较少使用现金)。
在该等情况, 代销机构收到投资者划付的资金后如果未能及
时向基金管理人划付或确认而导致投资者投资申请不成功的, 则基金管理人应当向
投资者承担相应责任。
在这种情况下, 区别于商业银行, 其他代销机构与投资者之间
并没有资金划付之间的委托关系。
(3) 赎回资金
在投资者申请基金份额赎回的过程中, 基金管理人将投资者的赎回资金划入代销机
构指定的代销资金账户, 然后由代销机构分别将赎回资金划至各投资者的资金账
户。
在赎回的情况下, 无论系由商业银行还是其他机构担任代销机构, 基金管理人本
身负有将赎回资金划付至投资者指定账户的义务, 因此基金管理人如果委托任何其
他第三方履行该等义务而最终没有适当履行的, 则应当由基金管理人对投资者承担
责任。
基金管理人可以依据代销协议另行向代销机构追究法律责任, 但并不得以受
托人的故意或过失对抗投资者的请求。
综上所述, 我们理解, 尽管代销机构与基金管理人签订了代销协议, 但由于基金管理人并没有授予代销机构代理权, 代销机构在其代销基金的过程中也没有独立的意思表示, 代销机构并非严格法律意义上的代理人, 而仅仅是接受基金管理人的委托代为办理特定的事宜。
基金管理人和代销机构之间的法律关系系委托合同关系, 一般而言, 基金管理人应当就其委托代销机构办理的事宜对投资者承担责任。