公司设立的法律性质探析
摘要：对公司设立的法律性质，仁者见仁，智者见智。
本文从以下三方面对公司设立的法律性质进行探析：公司设立与公司成立之辨析，对公司设立法律性质的几种学说之评析，对公司设立法律性质的几点认识。
关键词：公司设立公司成立法律性质引言在现代，“公司”的通常定义是以从事商行为或以营利为目的的，依照公司法组建成立的社团法人。
分析该定义可知：公司具有合法性—依法组建成立，营利性—以营利为目的，独立性—独立的财产和独立的责任，集合性—两人以上之聚合等法律特征。
由于公司具有合理的财产和利益机制、法人运行机制、内部管理机制、权力制衡机制，尤其是有限责任公司和股份有限责任公司的责任之有限性，因有限责任通常具有减少和转移风险、鼓励投资、促进所有权与经营权相分离和增进市场交易等价值，从而使其成为了现代市场经济社会的最活跃、最重要的企业形态，成为促进经济发展的有力的法律工具。
公司设立是指按照法律规定的条件和程序，发起人为组建公司，使其取得法律人格，必须采取和完成的一系列行为之总称。
公司的设立是一个跨越了私法和公法两大领域，融合了实体法和程序法，具有多种法律关系和法律效果的有机整体，是一个复杂的过程。
尤其是股份有限公司的创设更复杂，从发起人订立协议、制定章程、确定股东及出资、招投认股、召开创立会到法人登记等，是一个遇到的困难和出现的问题又多又复杂的过程。
因此，对于公司设立的性质，众说纷纭，莫衷一是。
故本文对公司设立的法律性质进行初步探析，以期抛砖引玉。
作者简介：杨联明，男，1970年10月生，重庆开县人，法学博士，中国社会科学院国际法研究中心。
此文曾发表于《探索》2002年第1欺。
一、公司设立与公司成立之辨析长期以来，人们通常把公司设立与公司成立相混淆，以致造成对公司设立的误解，不能正确地认识公司设立的法律性质、公司设立过程中责任的特殊性和设立中公司特殊的法律地位。
事实上，公司设立与公司成立二者并不相同，其区别主要如下：1、概念不同。
公司设立的概念前已述及。
公司成立则是指公司在实质上依公司法组织设立，完成申请设立登记程序，经登记机关审核发给执照，取得法人资格的一种状态。
2、性质不同。
公司的设立，系为组织公司之发起人之设立行为，有法律行为，亦有非法律行为；有民事法律行为，亦有受动的行政法律行为。
而公司的成立则不是一种行为，而是指公司已取得法人资格的一种状态，是对公司合法身份存在的一种表现形式。
3、二者与公司登记的关系不同。
所谓公司登记，是指公司登记机关对公司法人团体资格确认的一种法律宣告，是一种公示和监督法律行为。
公司登记在本质上仍属公司设立行为，是公司设立这一系列行为的最后一个阶段，而公司成立则是公司设立和公司登记的法律后果。
4、效力不同。
公司在成立后，才能取得公司法人人格和公司名称的排它使用权等，而公司设立则无上述人格和权利。
公司设立与公司成立的联系是：公司设立是公司成立的前提条件，公司成立则是公司设立追求的目的和法律后果。
顺便说一下，有的学者将公司成立的性质说成是一种公法上之（国家）行政行为。
[1]我认为，这种说法不妥，不妥之处在于其将公司成立与公司登记相混淆。
公司登记从主管机关或公司登记机关之行为看，是一种对公司进行审核和发照的行政处分行为；而公司成立则是公司登记的法律后果，是一种确认具备公司法人人格的状态，而不是一种行为，更不是一种（国家）行政行为。
二、对公司设立法律性质的几种学说之评析关于公司设立的法律性质，传统公司法理论认为它属于法律行为，并且主要是民事法律行为。
对该法律行为的性质，学说不一，通常有以下三种（其中多以公司章程的订立为例进行分析说明）：[2]1、合伙契约说。
这种理论认为，公司发起人协议、公司章程都是建立在当事人合意基础之上，并对当事人有约束力，是当事人彼此之间达成的合伙契约。
2、单独行为说。
这种理论认为，应将公司设立分为两个阶段，即公司设立行为之预约与实现此预约之设立行为，公司设立是发起人以组织设立公司为目的所作出的单独行为。
在单独行为说中，因对各个发起人的结合方式的理解不同，又形成了偶合的单独行为说和联合的单独行为说两种理论。
偶合的单独行为说理论认为，公司发起人各有其设立公司的目的，它们之间在没有共同目的的情况下，以各自独立的行为偶然凑合到一起而成立公司。
联合的单独行为说理论认为，各个不同的公司发起人，起初各自的意思表示并不一样，但是在设立公司的共同目的下，联合起来，通过共同的意思表示而联合设立公司。
3、共同行为说。
这种理论认为，公司设立行为是公司发起人在同一目的的驱使下，以多数发起人的意思表示，共同一致作出的行为。
在上述三种理论中，共同行为说为通说，笔者亦赞同此说。
对于合伙契约说，我认为合伙契约与公司设立至少有以下几点区别：首先，二者主体地位不同。
公司的设立是创立公司的团体行为、集体行为，发起人仅是设立中公司的组织分子，是设立中公司的一员，未经选任、聘任为董事或委托为代表人，不能代表设立中公司从事法律行为，若为之，则系其个人行为，法律后果自然归属其个人；而合伙关系中的合伙人则是合伙的主体，每个合伙人都有权代表合伙企业从事经营业务，故在合伙中，每个合伙人的经营对全体合伙人都发生法律效力。
[3]其次，二者目标内容不同。
公司的设立以创设新的权利主体为目标内容，而合伙契约以成立债权债务关系为目标内容。
最后，二者形成过程不同。
契约的成立，需经过要约和承诺两个阶段。
而章程的订立并不经过对立的要约和承诺两个阶段，它是发起人平行一致的意思表示过程。
由上可知，不应该认为章程是发起人之间所订立的契约，不应该用契约理论来说明公司设立的性质。
对于单独行为说，无论是偶合的单独行为说还是联合的单独行为说，都忽略了发起人设立公司的共同目的，以及全休或多数发起人平行一致之行为，所以单独行为说在理论上说不通，与事实亦不相合，不能用这种理论来解释公司设立的法律性质。
对于共同行为说，它揭示了公司设立行为的实质，即：在公司设立过程中，全体发起人之共同目标乃组建一具有法人资格之公司，发起人之行为代表的是全体发起人之共同一致的意思。
共同行为说对公司设立的法律性质之说明最为合理。
三、对公司设立法律性质的几点认识如前所述，对公司设立的法律性质，笔者赞同共同行为说。
同时，认为对于公司设立的法律性质，还应该从以下几方面把握：1、公司设立是前公司行为所谓前公司行为，亦称公司前行为，是指公司在成立之前的一系列法律行为和非法律行为的总称。
公司作为一个具有法人资格的社会实体，并不是偶然出现的，而有一个较长且复杂的设立过程。
这个过程，从经济角度观察，是设立人在具备基本条件的基础上，组织人力、物力、财力从而形成一定生产经营能力的过程；从法律角度观察，是设立人依照法定条件和程序向国家有关机关提出申请获得批准和（或）登记发照取得公司生产经营资格的过程。
在这个过程中，设立人所为一系列行为是为组建公司并使其具备法人资格而为，其行为当时公司法人并非成立，若已成立，则为公司运营行为。
前公司行为是公司运营行为的准备行为，对成立后正常运营具有举足轻重的意义，这决定了它在公司法中具有十分重要的地位。
故作为一部健全而完善的公司法，不仅应调整公司行为，而且应调整公司前行为。
可以这样认为，公司运营行为是公司法所规范的一般状态，公司前行为是公司法所规范的非常状态，它与债权人、认股人之间所产生的关系，在法律适用上，应适用不同于常态的特殊规则。
2、公司设立是一种具有民事和行政双重性质的法律行为公司设立是一种具有行政性质的法律行为，主要是指公司登记、股份发行之批准、特种行业经营之批准等一类的行政法律行为。
在该法律行为当事人中，审查批准机关和（或）登记发照机关为能动之行政主体，申请公司登记之设立者为受动之行政主体。
此种法律行为充分体现了国家强制性，它是现代国家对公司设立进行监督和管理，对社会经济秩序进行调控的重要手段。
公司设立同时是一种具有民事性质的法律行为，学者们普遍认为它是公司设立的核心部分或主要内容，通常指制定章程、确定股东及出资、招股认股、召开创立会、聘任董、监事等。
对于这种民事法律行为的性质，前已述及，此处不再赘述。
3、公司设立既有程序法上行为，又有实体法上行为公司设立是取得公司资格而完成法律要件的一切行为。
[4]这些行为涉及发起人、债权人，涉及工商局等行政机关，还涉及注册会计师事务所、律师事务所等中介服务机构。
它们有些受实体法调整，有些受程序法调整，有些受实体法和程序法共同调整，从而引起一系列法律关系的发生、变更和消灭。
常见的法律关系有：债权关系，即在特定当事人之间产生的一方有权请求他方为一定行为而他方有义务履行一定行为的权利义务关系，如为公司经营而待履行的借贷、买卖、租赁合同关系；物权关系，即当事人之间产生物权的设立、变动和终止的法律关系，如土地使用权的取得；投资关系，即因投资而发生的各种经济关系，如招股、认股关系；劳动关系，指双方当事人约定一方向他方提供职业上的有偿的劳务的法律关系，如未来公司职工的雇用；行政管理关系，即当事人之间发生的具有隶属性质的命令与服从的法律关系，如法人登记、不动产登记等。
4、公司设立既以个人为本位，又以社会为本位个人本位，是指以保护个人利益为中心的一种思想；社会本位，是指以保护社会公共利益为中心的一种法律思想。
公司设立打破了公法与私法之间的传统界限，实现了个人本位和社会本位的调和。
也就是说，公司设立既要注意设立过程中各方当事人的利益，又要注意社会利益，如当地社区利益、环境利益、中小竞争者利益等。
参考文献：[1]武忆舟：《公司法》（M）。
台湾：台湾三民书局。
1980年版。
第77页。
顾功耘主编：《公司的设立与运作-公司法与企业改制实务》（M）。
上海：复旦大学出版社。
1996年版。
第48页。
[2]施智谋：《公司法》（M）。
台湾：台湾三民书局。
1991年版。
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[4]梁宇贤：《公司法论》（M）。
台湾：台湾三民书局。
1980年版。
第54页。
公司社会责任及其性质探析——论我国《公司法》关于社会责任条款
（ 中南 财 经 政 法 大 学 ， 北 武 汉 ４ ０ ７ ） 湖 ３ ０ ３
摘
要 ： 着公 司规 模 的 扩 大 和 对 社 会 的 影 响 逐 步 加 深 ， 国 对 公 司 各 方 面 的研 究 不 断 深 入 ， 中 有 关 公 司社 会 责 任 随 各 其
的 研 究也 逐 渐 增 多 ， 者 及 公 众认 为公 司 应 当 承担 社 会 责 任 的 呼 声 日渐 高 涨 。我 国在 对 原 有 《 司 法 》 出 修 订 后 ， 颁 布 学 公 做 新 的 《 司 法 》 对 之 予 以 规 定 ， 由 于对 公 司社 会 责 任 的研 究 存 在 不 足 ， 别 是 关 于 公 司社 会 责 任 性 质 方 面 ， 得 新 《 司 公 也 但 特 使 公 法》 中的 规 定存 在 一 定 缺 陷 。 公 司 社 会 责 任 应 当 包括 道 德 责 任 和 法 律 责 任 两 方 面 ， 者 相 互 依 存 ， 一 定 情 况 下 可 以 相 互 两 在 转 换 。通 过 对 公 司 社 会 责 任 性 质 的 研 究 ， 其 是 对 这 两 种 不 同 责 任 及 其 相 互 关 系 的研 究 ， 我 国新 《 司 法 》 有 关 的 条 文 尤 对 公 中
或 支 持 社 会 福 利 ， 会 改 变 他 们 只 作 为 股 东 的 受 托 人 并 为 就 其 利 益 而 运 用 资 源 ， 时 受 其 监 督 而 避 免 滥 用 公 司 权 力 的 同
由于对公 司社会 责 任 的性 质 理解 存 在 不 同， 于其 范 关
围、 内涵 的争 论从 未停 止 过 ， 正 因如 此 ， 律上 对 其 的规 也 法 责 一 一 状 况 ， 而 发 生 公 司 权 力 无 法 控 制 的 局 面 ” 然 而 ， 入 ２ 定 也 一 直 较 为 模 糊 。 “ 任 ” 词 通 常 有 两 种 含 义 ： 是 指 从 。 进 Ｏ 世 纪 后 ， 司 的 规 模 不 断 扩 大 ， 影 响 也 从 经 济 范 围 扩 大 到 为 符 合 一 定 的社 会 价 值 要 求 、 理 道 德 应 做 的 事 ， 重 于 主 公 其 伦 侧
法学本科生毕业论文选题题库
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全球化与中国法律变革2。
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一人公司的法律规制探析
公 司 （ 括 有 限 责 任 公 司 和 股 份 有 限 公 因此 而 导 致 破 产 。 如果 说 公 司股 东 以放 弃 可 能 出现 的 种 种 风 险 。在 确 认 一 人 公 司 合 包
司） 。需 要 指 出的 是 ， 人 公 司作 为 公 司 的 其 出 资 的 所 有权 和公 司 的经 营 权 换 回债 权 法 性 的 同时 ，更 重 要 的 就 是 通 过 相 关 的 法 一
律规 制 的角 度 加 以 补充 。
１ 一 人公 司的理 论基础
一
直接 控 制 公 司 ，则 不 免 任 意 以 不 当方 法 或 给 经营 者 自由选 择经 营上 的理 念 与风 险 。
不 当 目的 将 公 司 财 产 转 移 于 自 己或 他 人 ，
人 公 司 指股 东 ｆ 括 自然 人 或 法 人） 公 司 的独 立 人 格 令人 怀 疑 ．这种 公 司形 态 包
当说 。 样 的规 定 ， 这 是适 当 的 。下 文将 从 法 有 限责 任 所 必 须 遵 守 的 分 离 原 则 （无 支 配 东 享有 有 限责 任 的 问题 是 股 东 的选择 权 利 ． “ 法 即无 责 任 ” 。 而 且 公 司 的 唯 一 股 东 因 可 以 目的也 是 为 了经 营上 的不 同理 念 。 律必 须 ）
的一 人 公 司和 实 质 的一 人 公 司 之 分 ，形 式 何 能 事 前 防止 一 人 公 司的 股 东 能 放 弃 其 出 的保 护 ．以及 维 护正 常社 会 经 济秩 序 的重 的 一人 公 司是 指 公 司 的 资 本 或 股 份 全 部 由 资 的所 有权 和公 司 的 经 营权 呢 ？
司 。 实质 的一 人 公 司 则 是 指 公 司 表 面 上 有 迹 象
公司法人财产权性质探析
法人财产权 ，依法享 有民事权利 ，承担民事责 任。公司中的国有资产所有权属于国家。 ”这个 规定 也导致 了在 适用 中对其性质 的理解 不一 和众 说纷纭 。一方 面 ，股东享 有股权 ，公司享 有法人 财产权 ，这 个 法 人 财 产权 似 乎 意 味着 法 人 所 有
权 ，即私营公 司财 产 归公 司所 有 ，而 另一 方 面 ， 国有公 司的财产 又归国家所有 ，国有公 司不享 有 其 财产所有权 。这似乎 是一个 矛盾 。在 我 国 ，国 有企业 的产权 归属一直是 一个敏感 的问题 ，每 年 大量 的 国有 资产 流 失 ，却 找不 到应 该 堵 漏 的地 方 、办 法和需要 承担相应 责任 的人 。为 此 ，２０ ０５ 年修改 的 《 公司法 》 第三条 规定 ：“ 司是企 业 公 法人 ，有 独立 的法人 财产 ，享 有法人 财产权 。公 司 以其全 部财产对 公 司 的债务 承担 责 任 ” ，第 四 条规定 ：“ 司股 东依法 享有 资产 收 益 、参 与重 公
年１ ２月 ２ 日通 过 的 《 司法 》 第 四条 对 此进 ９ 公
［ 收稿 日期］２０ ０９—１ ｌ ２一 ６ ［ 作者简 介］刘广 （ ９７一 ） １７ ，男 ，山东济南人 ，民商法学硕士 ，兰州商学 院法学 院讲师 。
・
５ ・ ７
厦 门广播 电视大学 学报
一
２１ ００年
步规定 ：“ 司股东 作为 出资 者按 投人 公 司 的 公
系 列探讨 ，一方 面要 维护 国有企业 财产 的 国家所 有 盼 陛质 ，另一 方面 又不 能限制 国企活力 ，保证
国企 的 自主经 营权 。１９ ９ ３年 十 四届 三 中全 会通
为基 础 。这 些 财 产 在 法 律 上 以 “ 产 、 资 本 ” 资
探析化工企业的法律风险防控措施
探析化工企业的法律风险防控措施一、化工企业面临的法律风险1. 安全生产法律风险化工企业是重大危险源企业，安全生产法律风险是化工企业面临的首要问题。
一旦发生事故，将会受到严重的行政处罚、刑事责任和民事赔偿等法律责任。
特别是由于化工企业的特殊性质，一旦发生安全事故，不仅可能造成人员伤亡和财产损失，还会对环境造成严重影响，导致长期的法律风险和社会责任。
2. 环境保护法律风险化工企业的生产活动会产生大量的废水、废气和固体废物，如果处理不当将对环境造成污染。
化工企业面临着严格的环境保护法律风险。
一旦企业的生产活动违反了环境保护法律法规，将会面临巨大的罚款和法律责任。
而且，随着环境法律法规的不断加强和完善，化工企业的环境保护法律风险越来越严峻。
3. 知识产权法律风险化工企业生产的产品往往涉及到专利、商标和著作权等知识产权问题。
在市场竞争激烈的环境下，其他企业可能会通过侵犯知识产权来获取竞争优势。
化工企业面临着知识产权法律风险。
一旦企业的知识产权受到侵犯，将会面临巨大的财务损失和商誉受损。
4. 法律合规风险化工企业的生产活动受到众多法律法规的约束，如《安全生产法》、《环境保护法》、《产品质量法》等，每个环节都需要遵守相关法律法规。
一旦企业的生产行为违反了法律法规，将会受到相应的法律制裁。
企业在经营过程中还需要遵守劳动法、税法、财务法等法律法规，未能适应法律法规的变化和合规要求，也会面临相应的法律风险。
1. 建立健全法律合规管理体系化工企业应当建立健全法律合规管理体系，明确法律合规的责任部门和责任人，制定相关的流程和制度，建立健全法律合规档案，确保企业各项活动符合法律法规的要求。
还可以通过内部培训、外部法律顾问等方式，提高员工的法律意识和法律风险防范能力。
2. 强化安全生产管理安全生产是化工企业首要的法律风险，企业应当建立健全安全生产管理体系，加强安全生产标准化建设，做好设备的维护、保养和更新，加强安全生产培训和教育，严格执行安全操作规程，提高员工的安全生产意识和风险防范能力。
设立中公司的性质探析
后 ，建立工作意义 和自主性在 目标 自我一致和情感承诺间的完全 始与终止问题 ，为了准确 的研究设立中公 司，需要对设立中公 司 中介模型 。由图 １ 和表 ２ 可知 ．工作意义和 自主性在 目标 自我 一 定义从 时间上给出准确的定位 。 致和情感承诺 的关 系中起 着完全中介作用 。
拟 指 舍 数
模型
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Ｈ Ｆ ｌ ｏ ｌ Ｎ Ｉ ｌ 矾 ｉ ｃＩ ｌ ＴＩ ｌ ￣ ＳＡ Ｆ Ｌ Ｉ Ｉ Ｅ
Ｉ８ ’ｌ Ｏ Ｉ Ｏ ３ ｌ ６ ｌ ． ７ Ｉ ｏ ５ ｌ Ｏ４ ｌ ０ ６ ８７ ９０ ｏ９ ０ ５ ．６ ２ ０４ ６ ０ ９ ９ ９
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四 、讨 论
在中国背景下 ．本研究 以Ｓ Ｔ理论为框架 ．将 目标 自我一致 Ｄ
和心 理授权理论进行 了整合 。研究发现了 目标 自我一致对于情 感 终 点 ，依 成 立 要 件 主义 ．则 终 止 于 登 记 成 立 之 时 。 综 上 ．笔 者 认 为 “ 立 中公 司 ”的定 义 为 ： 立 中公 司 是指 由 设 设 承 诺 产 生 影 响 的认 知 机 制 ．这 种 机 制 就 是 员 工 的心 理 授 权 体 验 。 订 立 章 程 时起 至 登 记 完成 时 前 尚 未 取 得 法 人 资 格 的 公 司 。 研究同时也考察影 响心理授权感知 的动机 因素 ，即 目标 自我一致 二 、关于设立 中公 司的 性质 的各种学 说 产生影响的过程 。 统 观 大 陆 法 系 ，英 美 法 系 、我 国 台 湾地 区及 我 国大 陆 学者 的 研究也明确 了 目标 自我一致 、心理授权与组织承 诺各 维度 的 观 点 ，各 国公 司法 理 论 研 究 中 对设 立 中公 司 的 法律 性质 并 没 有 形 关系 。情感承诺代表 了个体对组织发 自内心 的认同和情感投入 ， 成 统 一 明确 的认 识 ，在 大 陆 法 系 、英 美法 系 、我 国 大 陆及 我 国 台 规范承诺和持续承诺分别代表 了外在 的规范和压力和内心 消极情 湾 地 区各 形 成 了不 同 的 学说 ，概 括 如 下 ： 感的压 力。因此 ，工作动机 （ 目标 自我一致 ｊ通过任务认 知 （ 心 １ 无权利能力社团说。 ． 这是大陆法系学者们早期 的一般认识 ． 理授权 ）影响情感承诺 。而 目标 自我一致 、心理 授权 与规 范承诺 我国台湾 学界有代表性的观点也赞 同这一学说 ，由于设立 中公司 和持续承诺均无显著的相关 。 尚未登记取得法人资格 ，所 以不得享有权利能力和行为能力。这 五、结论 种 学 说 实 际上 以法 人 人 格 的 缺位 而 全 盘 否 认 了 设 立 中公 司 的权 利 本 研 究对 浙 江 省 各 地 区 企 业 的 ２ ３名 员 工进 行 了调 查 ，结 果 ７ 能 力 。但 实 际 上 ， 民法 上 的 无权 利 能 力 社 团 特 指 社 会 上 既 非 表 明．目标 自我一致 与心 理授权和情 感承诺 有着显著 的相关关 以 营 利 为 目的又 非 以公 益 为 宗 旨 的 团体 ，例 如 各 种俱 乐部 。从 设 系 ：心理 授权在 目标 自我一致和情感承诺 的关系中起 中介作用 ， 立中公 司的定义可 以看出 ，两者 之间有很大的不同。设立 中公司 具体来说 ，工作意 义、自主性维度在 目标 自我一致 和情感承诺之 虽 然 不具 有 法 人 资 格 ．但 是 具 有存 在 的 目的 性 和 存续 的 时 间性 两 间起 完全 的中介作用。 个 特 征 。其 目 的性 在 于 设 立 中公 司 存 在 的 意 义 和价 值 就 是 要尽
有限责任公司股东优先购买权法律性质探析
由＜ 特 东股权的购 买 ， 这 种顺序 并不 能反 映 但 法对有 限责任公 司股东 优先购 买权 （ 下 事法律关 系的按份 共有 ， 公司法＞ 别规定 的权利 。 股东优先购买权 的全部 。因为优先购买 称股东优 先购买权 ） 体之 规定 。对 于 具 ＝、 股东优先 购买权 应 当为实体 性 权的优先顺序反映 的是一 种购买权的先 后， 购买权是顺序 的依 托 ， 是其在 实体上 响 其权 利 体 系 的建 立和 制 度功 能 的发 权 利 研究股东优 先购买 权的 性质之 前 ， 的根源。离开 了购买 权 ， 序 将失 去 意 顺 挥。
部分股权 。股东 向股东 以外 的人转让股 质上 是股东之 间对公 司股权 总体 的准按 让股东 可以只侵 害其 他股东的优先购买 权， 应当经其 他股 东过 半数 同意 。股东 份共有关 系。所谓 准按份共 有 。 是指 两 权 ， 而丝毫 不会对公 司存续产生影 响 ， 即 应 就其股权转让事项书面通知其他股东 个 以上 的法律关 系主体对所有权 以外 的 便在第三人 取得 了股 份的情 况下 ， 公司
引 言
征求 同意 ， 股东 自接 到书 面通 知之 其他财产权 的按份共 有 ， 其他 对准 按份共 有 不 因其股权结构变更 而发 生民事地位 的
日起满 三十 日未答复的 ， 为同意转让。 关 系准用按份共有的法律规范。股权是 变化。第三 ， 股东 的 优先 购买 权 的救 视 对 其他股东半 数 以上不 同意 转让 的 ， 同 所有权 以外 的一项独 立其他 财产权 ， 不 各 济 。 在大多数情 况下 ， 也有别于其它 权利 意 的股东应 当购 买该 转让 的股权 ； 购 个股东的权利 是总 股权在 量上 的分割 ， 救济的方法 ， 以通过 宣告 出让 人与第 不 可 买的 ， 为 同意转让 。经股东 同意 转让 其性质与总股权相同。各股东按 照份 额 三人 之间的买 卖无 效来 救济 。因此 ， 视 股
《公司法》对公司章程规制探析
《公司法》对公司章程规制探析[摘要]《公司法》规定“设立公司必须依法制定公司章程”。
公司章程作为规范公司组织和行为、保障股东合法权益的根本大法，居于十分重要的法律地位。
制定一个切合股东意愿、具有操作性的公司章程是十分必要的，分析研究《公司法》对公司章程的规制，具有事半功倍的作用。
[关键词]公司章法；性质；法律引言1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过的《中华人民共和国公司法》（以下称《公司法》），标志着以股份制为代表的现代企业组织形式在我国正式得以法律的方式确立。
一、公司章程法律规制端倪中华人民共和国成立后，“公司章程”作为广义的法律用语第一次出现在1950年12月30日政务院发布的《私营企业暂行条例》（以下简称《条例》）。
该《条例》第18条规定，公司组织企业的股东会的决议方法和股东表决权的计算方法“均应于公司章程中明确订定之”；第23条规定“公司章程与现行法令抵触时，负责人或其代理执行人得拒绝执行，并提请复议”。
该《条例》未涉及公司章程其他需载明事项等应由章程予以规范的内容。
此后的40余年里，“公司章程”未曾在狭义的法律中使用过。
第八届全国人民代表大会第五次常委会通过《公司法》，使对公司组织和公司行为的规范工作上升到法律的层面。
《公司法》在第11条总则性的规定“设立公司必须依照本法制定公司章程”，并在第25条和第82条分别对有限责任公司、股份有限公司章程应当载明的事项作了规定，这是我国第一次在法律中对公司章程作出规定。
2005年修订的《公司法》（下称“现行《公司法》”）的一个重要贡献，就在于它较大程度地淡化了《公司法》浓重的“公权力”色彩。
现行《公司法》在体现法律的强制性同时，尊重股东的意志，给予股东较大的自由空间，在法律条文中设计了许多任意性规范、授权性规范，突出了当事人意思自治精神，体现了对公司章程的制定、修订行为和章程内容法律规制的回归。
二、公司章程的性质与法律地位《公司法》从属于民商事法律，属私法范畴，当事人意思自治是其主要立法精神。
公司设立中发起人行为问题探析
２公 司设 立 行 为 的效 力 归属
台 湾学者 郑玉波认 为 ： 个公 司的成立 须具备三 个要件 ， 一 即人的 要 件——股东 或发起人 人数 ； 的要件——最 低 资本额 ； 为要件——公 物 行 司章程 。其 中前两要 件被称为客 观要件 ， 主要 解 决公司信 用基 础问题 ， 后一 要件被称为主观要件 ， 解决公司构成 者的行为规则问题 。而该三要 件的 实现依赖发起人 制订公司章 程的 行为和 公司 发起人 及其他 认股 人 的股份 认购行为 。这 两种行为不 同于普通 交易行为 ， 以公 司设立为 目 是 的的团体法上的行 为 ， “ 即 公司设 立 行为 ” 。公司 章程 是 由发起 人共 同 制订 的 ， 体现发起 人设立公司的共 同意志 ， 但它不 同于契约 行为 ， 发起 人 之间的意思表示 的方向是相同 的 ， 而不 是交 叉的 ， 属于传 统民 法中所谓 的“ 合同行为 ” 并且 制订 章程 的行 为直 接影 响公 司设 立的效 力 。故 发 ， 起人的股份认 购行为与章程制 定行 为性 质相 同。认股 人的股 份认购 行 为， 是发起 人与认股人之间 的契约行 为 ， 因为双方 意思 表示 的方向 是交 叉的 。股份认 购是为取得社 员地位 为 目的 ， 该行为 的效 力影响到公 司法 律关 系的稳 定性 ， 因而又不 同于普通 的民 事契 约 ， 而属 于 团体 法上 的契 约 。从单个 认购人的行为来 看 ， 契约 行为 。但 从整 体上看 ， 是 是多数 人 参与的 团体 法上的行为 ， 其具 有保证公司在开始营 业之前能获得 足够资 本的客观效果 。因此在遵循契约 法的同时 ， 受到 团体法的规制 。公司设 立行 为产生的权利义 务由设 立中的公司承担 更为合理 。 公 司设立 中的其他 交易行 为是指除 公司设 立行为之 外的其他 经济 行为 ， 以公司或者设 立中的公司 名义订 立的 土地使 用权 出让合 同、 如 房 屋租赁 合同 、 办公设施买 卖合同等 。这些交 易行为虽然也是 围绕公司设 立而进 行的 ， 但不具有 团体 法 的色彩 ， 质上 属于 普通 民事契 约。适用 性 契约 法的基本原则和规 则。因为 在缔 约时 ， 司法 人 尚不 存在 ， 公 实体上 的缔约主体是发起 人 ， 因此不管该契 约时 以公司的名义还是 以设立 中的 公司的名义 ， 合同法律关系的主 体都是 发起 人 ， 公司 设立失 败的情 形 在 下由发起人承担合 同上的权利和 义务 ， 公司设立成功则 由公司承担相 应
民法学毕业论文题目
2011届法学专业毕业论文题目民法学方向1、论我国监护制度的完善2、论我国宣告失踪和宣告死亡制度的完善3、论我国法人治理结构的完善4、论意思表示5、论表见代理6、论我国诉讼时效制度的完善7、论网络环境中的侵害名誉权问题8、论网络隐私权的法律保护9、新闻自由与名誉权的保护10、论虚拟财产权11、论我国土地承包经营权制度的完善12、论我国农村宅基地使用权制度的完善13、论担保物权的竞合14、论居住权15、论建筑物区分所有权中的共有权16、论小区业主自治权17、论侵权责任法中的因果关系18、论高层建筑不明坠落物致人损害的民事责任19、论产品致人损害的侵权责任20、论环境污染致人损害的侵权责任21、论动物致人损害的侵权责任22、论被监护人致人损害的侵权责任23、论雇主责任24、论公务侵权责任25、论机动车肇事致人损害的侵权责任26、论违约责任与侵权责任的竞合27、论共同危险行为28、论共同加害行为29、论专家的民事责任30、“人肉搜索”的法律思考31、论虚假广告代言人的法律责任32、论侵害生命权的损害赔偿33、论校园伤害事故的民事责任34、论农村宅基地使用权的流转35、论预告登记36、论网络隐私权的法律保护37、论婚内侵权的民事责任38、论婚约39、论物业公司的民事责任合同法学方向1、论合同自由原则2、论合同法中的诚实信用原则3、论合同法中的情势变更4、论格式合同5、论强制缔约6、论缔约过失责任7、论无效合同8、论可撤销合同9、论效力待定合同10、论无权处分11、论同时履行抗辩权12、论不安抗辩权13、论债权人代位权14、论债权人撤销权15、论合同的解除16、违约责任的归责原则17、论违约金责任18、论赔偿金责任19、论合同解释20、论合同的相对性21、论涉他合同22、论预约合同22、论实践性合同23、论要式合同24、论无名合同的法律适用25、论射幸合同26、买卖合同典型法律问题研究27、论赠与合同28、商品房买卖中的法律问题29、商品房预售中的法律问题30、电信服务合同实务纠纷研究31、保险合同问题研究32、客运合同法律问题研究33、论委托合同34.论合同的订立程序35.论缔约上的过失责任36.论合同中的无效代理37.论合同的效力38．论诚实信用原则39．论合同的附随义务40．论合同的解除41．论违约精神损害赔偿42．论违约责任制度43．论合同的担保44．论合同解释的原则45．论合同的履行46．论格式条款立法完善47．论合同保全制度48．论赠与合同的撤销商法学方向1．论信托财产的法律特性2．论信托公示3．论特许连锁经营中的法律问题4．论商号权5．论商主体的价值及其法律规制6．论商事人格权的性质7．论我国商事登记制度的完善8．论企业被吊销营业执照后的法律问题9．论商事主体注销登记的公示制度10．公司设立瑕疵及其法律后果11．论公司能力的法律限制12．人力资本出资法律问题探讨13．论竞业禁止的若干法律问题14．论公司法人人格否认理论与股东有限责任15．对公司董事职权制衡机制的探讨16．论公司董事的注意义务17．论我国推行股票期权制度的法律问题18．论公司法人治理结构的发展趋势19．论公司的出资形式20．对母子公司相互关系的法律规制21．论有限责任公司未出资股东的资格认定22．论股东表决权代理23．论破产能力24．论破产管理人义务与责任25．论票据质押26．论我国票据法的无因性及其完善27．票据挂失止付问题探讨28．论票据关系中的善意与恶意29．空白票据法律问题探讨30．论信用的建立与票据制度的完善31．中国资本市场的制度缺陷与制度创新探析32．论基金信息披露制度的完善33．论要约收购中信息披露制度的规范34．投资基金组织形式之的比较及我国基金组织之选择35．论上市公司信息披露与商业秘密保护的利益平衡36．公司并购中独立董事制度的效能37．论对可转换公司债券持有人的保护38．论证券交易中的内幕人员39．操纵市场行为的表现及其法律规制40．我国股东代表权制度存在的问题及其完善41．资产证券化法律问题探析42．论对上市公司关联交易的法律规制43．论我国债券发行制度的完善44．董事责任保险制度探析45．论保险合同的解除权46．论保险人的说明义务与保险合同的成立47．论保险代理人制度及其权限48．论保险利益及其存在的问题49．论人身保险合同中的受益人50．论我国责任保险制度的完善51．论保险的代位求偿权52．论责任保险与侵权损害赔偿的社会化53．论我国保险法上危险增加的通知义务54．论保险人的法定合同解除权55．复保险法律问题探析刑事诉讼方向1、论刑事再审程序的完善2、论刑事和解制度3、侦查陷阱的法律分析4、论非法取证5、论刑事审判程序的完善6、论刑事被害人的权利保护7、论控辩的制衡8、论刑事诉讼中的人权保护法理学方向1、公民意识与法治政府建设研究2、法治政府建设研究3、民俗习惯与法治建设研究4、论良法的标准5、民俗与立法研究6、法的人权价值研究7、地方自主立法研究8、民俗习惯与司法研究9、公民直接立法制度研究10、农村法制建设研究11、论当代法律文化建设的现状12、论当代法律文化冲突的表现13、论当代法律文化的出路与选择14、论农村纠纷解决的理性选择15、村委会选举中的贿选及治理16、农村法律援助问题研究17、论法律信仰18、论弱势群体权益的法律保护19 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电子提单法律问题37、论预借提单法律性质38、倒签提单的合同责任与侵权责任的竞合及其解决39、换取清洁提单的保函的效力问题探讨40、论国际贸易中的绿色贸易壁垒41、论汉堡规则承运人责任基础42、论我国的外贸救济法律制度43、论我国反倾销法的现状与完善44、我国反倾销司法审查制度的完善45、中国产品遭遇特别保障措施的现状与法律对策46、中国产品遭遇反补贴措施的现状与法律对策47、论反倾销中的公共利益问题48、论WTO争端解决机制的改革与完善49、WT（环境规则与多边环境协议的冲突及其解决50、跨国关联企业的转让定价问题及其防范51、国际逃税的法律对策52、论对跨国公司国际避税行为的法律管制53、国际重叠征税的法律问题54、国家金融安全的法律保障55、人民币汇率平衡与风险防范的法律规范56、金融危机下遏制贸易保护主义的法律对策57、中国外资银行审慎监管制度的法律构建58、外商证券投资的法律问题59、新型国际贸易壁垒及其法律应对措施60、应对国际贸易摩擦和争端的协调机制研究环境法方向1、促进清洁能源发展的制度设计2、垃圾分类回收立法研究3、试论煤炭资源立法的完善4、环境刑事责任比较研究5、代执行制度研究6、垃圾处理法律问题研究刑法方向1、刑法基本原则在实践中的运用（每个原则可以分别拟你要写的标题）2、刑法空间效力问题3、刑法解释的溯及力问题4、刑法解释问题研究5、自然人刑事责任能力问题探讨6、单位犯罪的认定7、单位犯罪的刑事责任8、犯罪行为研究9、犯罪结果研究10、犯罪故意的认定11、过失犯罪的认定12、犯罪目的与犯罪动机的认定及其意义13、间接故意的认定14、意外事件的认定15、正当防卫的条件与防卫过当16、无过当防卫的条件17、紧急避险问题研究18、犯罪预备的认定19、犯罪未遂的认定20、犯罪中止的认定21、共同犯罪的构成理论22、过失共同犯罪研究23、主犯的认定24、从犯的认定25、教唆犯的认定26、刑事责任的理论27、刑罚目的理论28、刑罚体系研究29、主刑的改革设想30、附加刑的改革设想31、自由刑的改革设想32、死刑的改革设想33、死缓制度研究34、缓刑制度研究35、减刑制度研究36、假释制度研究37、赦免制度研究38、累犯制度研究39、自首、立功的认定40、刑法分则各个罪名的任何一个方面的问题（如故意杀人罪主观方面抢劫罪的犯罪构成、盗窃转化为抢劫的条件等都可以自己命题当作毕业论文的题目）知识产权法方向1、论信息网络传播权2、音乐电视（MTV著作权问题研究3、著作权集体管理制度研究4、论把软件定义为作品的合理性5、论专利权滥用的规制6、、利用专利保护软件的可行性研究7、生物技术的可专利性研究8、商业方法软件的专利保护9、论商标领域的平行进口10、论地理标志的法律保护11、论植物新品种的知识产权保护12、论中医药的知识产权保护13、民间文学艺术与知识产权保护14、遗传资源与知识产权保护15、论数据库的法律保护经济法方向1、论经济法的调整对象2、论经济法的责任3、论经济法的基本原则4、论经济法的本质属性5、论经济法的价值与功能6、论经济法的理念7、论经济法持续发展理念8、公司社会责任研究9、论公司法中的资本原则10、对我国公司治理结构的探讨11、关于公司治理结构的比较研究12、论公司法人人格否认制度13、我国公司合并中的诸问题14、论我国上市公司独立董事制度的完善15、股东代表诉讼制度的比较研究16、一人有限责任公司财产信用风险防范的法律思考17、论我国新公司法的股东派生诉讼制度18、国有独资公司的特殊法律问题研究19、合伙企业的若干法律问题研究20、股份有限公司若干法律问题研究21、有限责任公司若干法律问题研究22、关联公司的特殊法律问题研究23、上市公司的法律监管制度比较研究24、论股东权25、论企业集团的法律地位及内外结构26、论公司法人财产权性质27、股份合作企业法律制度研究28、中小企业法律问题研究29、我国一人公司法律制度研究30、财政立宪主义研究31、预算监督制约制度研究32、论税收法定原则33、论税收公平原则34、论量能课税原则35、论实质课税原则36、论税收优先权37、论税收代位权、撤销权38、税收优惠制度研究39、税款核定权研究40、税务检查法律制度研究41、税收滞纳金法律问题研究42、延期纳税、退税法律制度研究43、遗产税法律制度研究44、环境税法律制度研究45、社会保险税法律制度研究46、纳税人权利法律保护研究47、纳税人知情权法律保护制度研究48、纳税人保密权法律保护制度研究49、纳税人公益诉讼制度研究50、强化纳税人依法纳税意识研究51、增值税法有关问题研究52、消费税法有关问题研究53、营业税法有关问题研究54、企业所得税法有关问题研究55、个人所得税法有关问题研究56、税务复议与诉讼问题研究57、反不当竞争法研究58、论网络经济中的不正当竞争行为及其法律适用59、试论商业贿赂和特征60、试论商业秘密的构成要件61、论欺骗性商业宣传行为62、论商业诋毁行为63、中国反垄断法律制度研究64、对外资跨国并购我国企业的法律规制研究65、论我国反垄断法对纵向限制竞争行为的规制66、论反垄断法的域外适应效力67、论反垄断法的适用除外制度68、试论我国产品质量立法所遵循的原则69、我国产品质量法中产品范围研究70、生产者、销售者法律义务研究71、产品瑕疵责任研究72、产品责任法律制度研究73、产品召回制度研究74、消费者权益保护法研究75、试述我国《消费者权益保护法》的适用范围76、试述我国《消费者权益保护法》规定的消费者的权利77、论消费者知情权78、消费者人格尊严权保护研究79、价格法有关问题研究80、《价格法》的宏观调控及市场规制职能81、国有资产管理法有关问题研究。