论共同犯罪的成立条件

论共同犯罪的成立条件
考 生：
指导老师：
论共同犯罪的成立条件
[内容提要]：共同犯罪相对于单独犯罪而言是一种复杂的犯罪，但在构成要件上，仍
以具备构成要件该当性、违法性、有责性为前提，其成立条件也有别于单独犯罪，即必须是
二人以上、必须有共同的故意、必须有共同的行为。正确认识共同犯罪中的几个特殊问题，
有助于加深对共同犯罪的理解。
关健词：共同犯罪 犯罪构成 身份 认识错误 犯罪形态

一、共同犯罪的概述
（一）共同犯罪的概念
相对于单独犯罪而言，共同犯罪是一种复杂的犯罪，根据刑法
第25条第1款的规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。这一
定义科学地概括了共同犯罪的内在属性，为处理共同犯罪提供了法律
依据，为理论上研究共同犯罪指明了方向。
要深刻理解共同犯罪，我们必须特别注意以下几点：一是共同犯
罪主客观统一性。共同犯罪要求二人以上既有共同故意，又有共同行
为，而且二者之间具有统一性。二是共同犯罪的整体性。共同犯罪是
二人以上在共同故意支配下实施犯罪行为形成的一个整体，不是个人
行为的简单相加。三是共同犯罪的类型、共同犯罪人的差异性。共同
犯罪的类型不同，其违法便不同。共同犯罪有二个以上的共犯人，但
各共犯人在共同犯罪中所起的作用不同，各共犯人行为的有责性不
同，因而需要区别对等。

（二）共同犯罪与构成要件有关系
通常共同犯罪，仍以具备构成要件该当性、违法性、有责性为前
提，即“二人以上”是符合行为主体要件的人；“共同故意”必须是
某种犯罪的故意，“共同行为”必须是符合某种犯罪构成要件的行为，
如此等等。所以从构成要件上的意义上说，共同犯罪并没有什么特殊
性。但是，由于犯罪概念本身具有不同的含义，所以，共同犯罪也可
能仅指具备构成要件该当生、违法性意义上的共同犯罪。
但应注意的是，由于犯罪概念本身具有不同的含义，所以共同犯
罪也可能仅指具备构成要件该当生、违法意义上的共同犯罪。例如：
16周岁的甲应15周岁的乙的要求，为乙入室盗窃望风。在这种情况
下，应认为甲乙成立具备构成要件该当性、违法性意义上的共同犯罪。
甲具备有责性，因而是共同犯罪（盗窃）中的从犯。由于乙没有达到
刑事责任年龄，对乙不能以盗窃罪定罪量刑。
共同犯罪应以符合同一个构成要件为前提。但是，二人以上在同
一犯罪构成要件的前提下，分别具有不同的加重情节或者减轻情节
的，不影响共同犯罪的成立。或者说，只要二人以上的行为符合某一
犯罪的构成要件，即使对二人以上应适用不同的法定刑，也不影响共
同犯罪的成立。例如：甲教唆乙在路边抢劫，而乙在接受教唆后入室
抢劫的，在抢劫的故意与犯罪行为这一点上是共同的，因而成立抢劫
罪的共犯。只是对甲乙适用的法定刑不同。
二、共同犯罪的成立条件
共同犯罪的成立条件，是指共同犯罪这一特殊的犯罪形式的成立
必须具备的条件，它揭示共同犯罪与单独犯罪的区别。至于共同犯罪
构成什么罪，则取决于二人以上的共同故意犯罪行为符合何种具体犯
罪的构成要件。根据我国刑法的规定，共同犯罪的成立条件是：必须
二人以上、必须有共同故意、必须有共同行为。
（一）必须二人以上
共同犯罪的主体必须是“二人以上”，即二人共同故意犯罪时便
可成立共同犯罪。“二人”是最低要求。至于“以上”至多少人，则
并无限制。由于刑法规定单位可以成为某些犯罪的主体，故两人以上
的单位以及单位与自然人共同实施的犯罪，可以构成共同犯罪。
根据上述条件以及刑法关于犯罪主体的规定，以下两点特别值
得注意：
1．一个达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人，支配没有
达到刑事责任年龄、不具有刑事责任能力的人实施犯罪行为的，不构
成共同犯罪。利用者被称为间接正犯。
2.单位犯罪时，直接负责的主管人员及其他直接责任人员，与
该单位本身不成立共同犯罪。
（二）必须有共同故意
1.共同故意的含义
共同犯罪必须是“共同故意”犯罪，“故意”当然是犯罪的故意；
“共同”不仅具有“相同”的含义，而且具有“合意”的含义。“共
同故意”包括两个内容：一是各共犯人均有相同的犯罪故意，二是各
共犯人具有意思联络。
首先，共同故意要求各共犯人都明知共同犯罪行为的性质、危
害社会的结果，并且希望或者放任危害的发生。所谓相同的犯罪故意，
则指各共犯人均对同一罪或同几罪（共同犯数罪时）持有故意，而且
这种故意只要求在刑法规定的范围内相同，不要求故意的形式与具体
内容完全相同。就故意形式而言，双方均为直接故意、双方均为间接
故意时，只要是同一犯罪的故意，皆可成立共同犯罪；就故意的具体
内容来说，只要求各共犯人具有内容不完全相同，也可成立共同犯罪。
例如，实行犯与教唆犯的故意，在具体内容上就有差异，但不影响共
同犯罪的成立。
其次，共同犯罪故意要求各共犯人主观上相互沟通，彼此联络，
都认识到自己不是在孤立地实施犯罪，而是在和他人一起共同犯罪。
值得研究的是“片面共犯”。片面共犯是指参与同一犯罪的人中，
一方认识到自己是在和他人共同犯罪，而另一方，没有认识到有他人
和自己共同犯罪。片面共犯可能存在三种情况：一是片面的共同实行，
即实行的一方没有认识到另一方的实行行为。例如，乙正欲对丙实施
强奸行为时，甲在乙不知情的情况下，使用暴力将丙打伤，乙得以顺
利实施奸淫行为。二是片面的教唆，即被教唆者没有意识到自己被教
唆的情况。例如，甲将乙的妻子丙与他人通奸的照片和一支枪放在乙
的桌子上，乙发现后立即产生杀人故意，将丙杀死。三是片面帮助，
即实行的一方没有认识到另一方的帮助行为。例如，甲明知乙在追杀
丙，由于其与丙有仇，便暗中设置障碍物将丙绊倒，从而使乙顺利地
杀害丙。对此如何处理，中外刑法理论上都存在较大争议。有人否认
片面共犯的概念，认为所有片面共犯都成立共同犯罪；有人只承认片
面教唆犯与片面帮助犯；有人仅承认片面帮助犯。我国刑法理论大多
肯定片面帮助犯。
2.没有共同故意的情形
根据“共同故意”这一条件的要求，下列情形不成立共同犯罪：
①共同过失犯不成立共同犯罪。因为共同犯罪之所以比单独犯罪
具有更大的法益侵害性，在于它是基于共同犯罪故意结成的犯罪活动
的整体。而过失犯罪的特点决定了共同犯罪所要求的那种整体性。共
同过失犯罪时，只要根据各人过失犯罪的情况分别定罪量刑即可，不
需要以共同犯罪论处（参见刑法第25条第2款）
②故意犯罪行为与过失犯罪行为不成立共同犯罪。如看守所值班
武警擅离职守，重大案犯趁机脱逃。前者为过失，后者为故意，客观
上虽然有一定联系，但不成立共同犯罪。故意（过失）行为与无罪过
行为，更不可能成立共同犯罪。
③同时犯不成立共同犯罪。同时犯指二人以上同时以各自行为侵
害同一对象，但彼此之间无意思联络情况。例如，甲、乙二人趁商店
失火之机，不谋而合在现时到失火地点窃取商品。由于二人主观上没
有过意思联络，故不成立共同犯罪。
④先后故意实施的相关犯罪行为，彼此没有主观联系的，不成立
共同犯罪。例如，甲先到丙家窃取电视机，乙后到丙家窃取摩托车。
二人虽然实施了相同的盗窃行为，且都是在丙家作案，但由于缺乏“共
同”故意，所以不成立共同犯罪。
⑤超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。例如，甲教唆乙盗
窃丙女的财物，乙除实施盗窃行为之外，还强奸了丙女，甲对此毫不
知情。甲、乙固然成立盗窃罪的共同犯罪，但不成立强奸罪的共同犯
罪。
⑥事前无通谋，事后实施的窝藏、包庇、掩饰、隐瞒犯罪所得或
者是犯罪所得收益的行为，不构成共同犯罪。但如果事前有通谋的，
则成立共同犯罪（参见刑法第310条第2款）
（三）必须有共同行为
共同犯罪是二人以上“共同故意犯罪”。犯罪是侵害法益的行为，
因此，成立共同犯罪当然要求有共同行为。“共同行为”不仅指各共
犯人都实施了属于同一构成要件的行为，而且指各共犯人的行为在共
同故意支配下相互配合、相互协调、相互补充，形成为一个整体。“共
同行为”意味着各共犯人的行为都是共同犯罪行为这一整体的组成部
分。在发生了法益侵害结果的情况下，各共犯人的行为作为一个整体
与结果之间具有因果关系，因而也可以肯定各共犯人的行为与结果之
间具有因果关系。
共同犯罪行为的表现形式可能出现三种情况：一是共同作为，
即各共犯人的行为都是作为；二是不作为，即各共犯人的行为都是不
作为；三是作为与不作为相结合，即部分共犯人的行为时作为，部分
共犯人的行为时不作为。
共同犯罪行为的分工可能表现为四种情况：一是实行行为，按
照通说，是指刑法分则所规定的构成要件的行为；二是组织行为，即
组织、策划、指挥共同犯罪的行为；三是教唆行为，即故意唆使他人
犯罪的行为；四是帮助行为，即对实行犯罪起辅佐作用的行为。
三、共同犯罪的特殊问题
（一）共同犯罪与身份
A 无身份者与有身份者的共同犯罪：即不具有构成身份的人与
具有构成身份的人共同实施真正身份犯时，构成共同犯罪；B 不真
正身份犯的共同犯罪：不具有加减（从重处罚、从轻或者减轻处罚）
身份的人与具有加减身份的人共同实施的不真正身份犯时，固然构成
共同犯罪，但刑法关于刑罚的加减规定也仅适用于具有加减身份的
人，而不适用于不具有加减身份的人。事实上，除了身份以外，对于
其他特定的主观要素与共同犯罪的关系，也应按上述结论处理。
（二）共同犯罪的认识错误，是相当复杂的问题，我国刑法理论
还没有展开研究。如果共犯人具有法律认识或事实认识错误，原则上
也适用处理法律认识错误与事实认识错误的原则。但共同犯罪的认识
错误也存在特殊之处，下面略举几例加以说明。
例一，甲、乙共谋杀害在某博物馆工作的丙，并同时举枪向丙
射击，甲击中了国家保护的珍贵文物，乙没有击中任何目标。这是一
种共同正犯，由于甲、乙对丙有共同杀人故意，但没有造成丙的死亡，
故成立杀人未遂的共同犯罪，甲的行为另触犯了过失损毁珍贵文物
罪，过失犯罪不构成共犯，故已不成立该罪的共犯。甲的行为又是一
行为触犯数罪名，属于想象竟合犯，故对甲实际上只能以杀人未遂论
处。
例二、部分共同犯人对另一部分共犯人的行为性质产生认识错
误时，应当在两种犯罪性质重合的范围内成立共同犯罪。例如，甲邀