公司法笔记

11.13

1、公司成立后既具有独立的人格，必须独立承担责任，股东只对公司承担有限责任。但在实务中，我们经常会碰到公司人格被滥用的现象，此时公司并不具有独立的人格，它只是股东谋取利益的工具，我们也必须在法律上否认公司的独立人格，命令股东直接从公司背后走出来对债权人承担责任。在上述案例中，股东的行为即构成滥用公司人格（公司的财产与其成员的财产分离时有限责任的基础，公司资产未能保持独立的地位而与股东财产发生混同，股东的行为违反了在资本维持和资本不变原则前提下，公司保持独立法人地位对外承担责任、股东享有有限责任的制度）。此时应该认定公司不具有法人人格，股东也不再承担有限责任，必须对公司的债务承担无限连带责任。

2、外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定；

3、鉴于公司法原则的一致性，公司不宜区分不同的所有制形态，不宜以出资人的性质掩盖其公司的本质和共同特征。因此国有企业一旦改建为公司，不论是国有控股公司还是国有独资公司，就必须适用公司法，不再适用《全民所有制工业企业法》。集体企业以此类推，只要改制就适用公司法。

4、公司法人享有财产权，其中，股东向公司缴纳的出资在公司成立后转移占有，股东无权抽回。如果股东在公司成立后抽回已缴纳的出资，就侵犯了公司的财产权，必须将有关财产退回公司或给予补偿；股东已向公司出资及承诺了出资期限而到期未实际缴纳的，则构成对公司的债务，公司有权追回。

5、在公司法法理上，投入公司的国有资产与其他股东投入公司的资产没有本质上的不同，国家以国有资产出资为对价取得股权，与其他股东一样，其用于出资的国有资产当然也应该归属于公司。

11.14.

1.股东要求查阅会计账簿，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的的，可以拒绝提供查询。判断股东行使知情权的“正当性”，应当根据股东查询请求的原因，目的和范围，结合案情综合确定。对于正当性的举证责任分配，应首先由股东提出其查询请求具备正当性的初步证据，公司有异议的，再提出充分的证据证明股东不具有正当目的。

2、股东红利是由董事会根据公司章程的规定，结合公司的可分配利润、实际运营和资金状况等拟定的分配方案，经决议以现金的方式向全体股东按出资比例发放的股利，股东无权单独分配。有可分配利润是公司分配红利的前提条件之一，具体分配的时间、方式和数额要受限于公司的经营战略、资金状况、并由董事会决议通过，即使董事会决议本年度不分配红利，也不影响股东按照出资比例在可分配利润中享有的相应权利。不可混淆可供投资者分配的利润（投资者收益）与红利的概念，忽视了董事会行驶的收益分配权。

3、公司住所：在公司的“办事机构”只有一个的情况下，该机构的所在地就是公司的住所；在公司的办事机构有多个且不在同一地方时，则以“主要办事机构”所在地为公司的住所。至于如何确定哪个是“主要办事机构”，则以公司的登记为标准，即公司在登记时所注明的主要办事机构。

4、股份有限公司以公司章程对股份转让所坐的限制性规定是否有效？是否允许股份有限公司依章程限制股份转让属于立法政策问题，除非立法明文许可，否则司法不宜肯定。公司法138条关于“股东持有的股份可以依法转让”的规定有两层含义：一是股份转让必须依法进行；二是只要依法进行，股份就可以转让。在当前的立法背景下，除非公司章程本身目的正当并未受限股东提供了适当的救济手段，（韩国日本商法都规定非上市企业可以限制转让，但有救济手段，如请求公司另行制定股份受让人或由公司收购股份等，而我国关于公司回购

股份条款没有这方面的规定。）所以公司章程不能限制股权转让，否则既与股份有限公司的自身特性、未来发展以及立法精神相违背。

5、如何确定公司法定代表人的法律后果？

代表说和代理说。代表说认为公司代表人是公司机关，公司与代表人是一个人格，不存在两个主体，所以公司代表人代表公司所为的法律行为，是公司本身的行为，其后果当然归属于法人本身。该学说优点在于简化法律关系，利于提高交易效率。保护交易安全，保护第三人。代理说认为，代理人与被代理人是两个主体，代理人的行为并非被代理人本身的行为，所以法定代表人只有在法人的授权范围内或者最然超越权限但事后得到法人的追认时，才由法人对该行为的后果承担责任，否则，法定代表人自负其行为后果。该说在交易效率和交易安全上显然逊色于代表说，但在控制代表权滥用方面却优于代表说。

6、“当事人能力”理论同时认为，诉讼法之所以准许不具有民事权利能力之“人”参加诉讼，纯系诉讼法上的一种技术考量，但这不能改变这些主体在实体法上不具有独立享有民事权利承担民事义务的规定。

公司法14条规定分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，即从实体法上对此问题作出回应。在以分公司为当事人的案件中，不论公司是否参加诉讼，判决结果都有公司承担。

7、违反公司法对外投资、对外担保条款的对外投资或担保合同原则上无效，但是由于存在表见代理制度，可使合同死灰复燃，但是债权人必须举证：1、索取或自行查询公司章程有关对外担保的规定；2、向公司索取公司决策机关同意对外担保的决议，特殊担保时，需要索取股东会决议。3、对决议进行形式审查，有无违反公司法、公司章程的规定，参加表决人是否在决议上签字。债权人如果尽到了上述注意义务，公司提交的决议存在瑕疵时，债权人可以援引合同法有关表见代理的规定，请求确认担保合同有效。无效时也可以请求公司承担过错责任。

8、公司在票据上进行背书或书写保证的行为是否属于公司法16条所指的担保，是否需要形成决议？

公司法16条所指的担保限指担保法上的保证和物权法上的意定担保，不包括票据法上的背书和保证。固然公司在他人出具的票据上背书或书写保证，都会导致公司因此承担票据法上的民事责任。但票据时流通证券，票据也是公司支付的最主要的支付手段，如公司为票据行为时，均要求票据权利人对票据上的背书和保证均进行是否符合公司法16条的审查，也势必影响票据的流通性。所以，票据上的背书和保证不适用公司法16条。

9、公司法所规制的关联关系主要是指关联方之间在交易中的非常规交易行为，即关联交易主体滥用集中管理、股权分散或者事实上对公司的控制力，从事损害公司利益的关联交易行为。该行为通常表现为关联公司之间就收益、成本、费用与损益的摊计不合理或不公正。对公司关联交易是否损害公司的利益的判断标准尚不能过严，主要是审查关联交易活动是否遵循了商业原则，即交易价格原则上不偏离市场独立第三方的价格或收费的标准，关联人不得以垄断采购的销售业务渠道等方式干预公司的经营，损害公司的利益。

11.16.

1、公司的债权人以利害关系人的身份向违反出资义务的股东行使追偿权利时，首先应当由公司对其债务承担直接责任，瑕疵出资的股东在公司财产不足以偿还公司债务时，在瑕疵出资范围内对公司债务承担补充责任。瑕疵出资的股东将股权转让的，其补足出资的法定义务不因合同转让而转移。受让股东对虚假出资的行为明知或应知，仍然与出让人签订股权转让合同，应当与出让股东连带承担补偿赔偿责任。

2、公司法31条规定，有限责任公司的股东以非货币财产出资的，在公司成立后，如发现其财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，公司设立时的其他股东对该股东出资承担连带责任，但对现金出资的股东没有规定，我们认为，根据公司法原理，公司资本充实责任应

当包括货币出资的情形，因此只要股东未按照章程规定履行出资义务的，公司设立时的股东同样应当承担连带责任。

11.17.2017

1、知情权是股东权的一项重要权利。股东对公司未履行出资义务，或者未足额履行出资义务，或者在公司成立后又抽逃出资的，应当按照公司法的规定履行下相应的义务。股东虽然存在出资瑕疵，但在未丧失股东身份以前，其仍可按照公司法或章程的规定，行使相应的股东权。在股东出资瑕疵的情况下，除非章程或股东与公司之间另有约定，一般不以股东存在出资瑕疵为由否定其知情权。

2、一，在民商事法律关系中，公司作为行为主体实施法律行为的过程可以划分为两个层次，一是公司内部的意思形成阶段，通常表现为股东会或董事会的决议；二是公司对外做出意思表示的阶段，通常表现为公司对外签订合同。出于保护善意第三人或维护交易安全考虑，在公司内部意思形成过程存在瑕疵的情况下，只要对外的表示行为不存在无效的情形，公司就应受其表示行为的制约。

二是根据公司法35条，公司新增股本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。从权利的性质看，股东对于新增股本的优先认缴权应属于形成权，现行法律没有规定形成权的行使期限，但从维护交易安全和稳定经济秩序的角度出发，结合商事行为的规则和特点，法院在处理相关案件时应限定该项权力行使的合理期间，对于超出合理期间行使优先认缴权的主张不予支持。

3、股东抽回出资的不利后果：1，合理限制股东权利。公司根据公司章程或股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制。2，股东除名。经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的资格，

4、除了公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现和公司违反法律、行政法规被依法责令关闭而解散外，公司的解散事项毕旭友股东会作出决议始的解散和清算。

5就一般规则而言，公司应该被看做法人而具有独立的人格，除非有足够的相反的理由出现；然而公司的法人特性如被作为损害公共利益、使非法行为合法化，保护欺诈或者犯罪抗辩的工具；那么，法律上则应将公司视为无权利能力的数人组合体。

人格否认主要适用于：1、公司资本显著不足。公司资产是公司对外承担责任的财产担保，其重要性不言而喻，因此是判断是否适用法人人格否认的重要因素2,、公司法人人格形骸化。即公司于股东完全混同，包括财产混同。业务混同、组织机构混同；3、股东利用公司回避法律义务或合同义务。人格否认要件：主体方面，原告应该是公司的债权人，被告系公司及股东。行为要件方面，是指股东实施了滥用法人独立地位和股东有限责任的行为，包括前面的公司资本显著不足、公司与股东人格混同，股东利用公司回避法律义务、合同义务等情形；结果要件是债权人利益受到严重损害；另外，股东的滥用行为与公司债权人受到损害之间应存在因果关系。一人公司和复数公司在人格否认上的区别：公司债权人主张否认一人公司法人人格时，不仅可因财产混同而适用64条，也可因股东滥用公司人格的行为而适用20条。但是，否认复数公司法人人格仅适用20条。其次，在举证上，否认一人公司法人人格时，若因财产混同适用64条，采用责任倒置规则；若因股东的其他滥用行为适用20条的，不采用举证责任倒置，否认复数公司法人人格，因只适用第20条而不采用举证责任倒置。

11.21.2017

1.有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，该合同如无合同法52条规定的情形，应当认定为有效。实际出资人有权依约确认投资权益归属。如实际出资人要求变更股东登记名册，须符合公司法

72条规定。

法院在审理实际出资人与名义出资人之间的股权转让纠纷（争议股权虽然是实际出资人享有，但实际出资人并不当然成为公司股东，名义出资人在代为持股期限届满后，为实际出资人办理相应的股权变更登记手续，形同股东向股东以外的人转让股权。按照公司法72条，股东向股东以外的人转让股权，应当经过其他股东过半数同意。股东应就股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。因此，名义出资人为实际出资人办理相应的股权变更登记手续，应当由公司其他股东过半数表述同意）以在所涉公司办公场所张贴通知并向其他股东邮寄通知的方式，要求其他股东提供书面的回复意见，公司其他股东过半数表示同意股权转让的，应当认定该股权转让符合公司法72条规定，名义出资人应依约为实际出资人办理相应的股权变更登记手续。

11.23.2017

1.有人认为公司对外担保发生未经股东大会同意的情形，不影响担保的有效性。理由是：公司法122条规定了公司对外担保应遵循的程序，但这种程序是赋予公司及其内部人员的义务，不是赋予交易对方的义务。因此，如果发生公司违反章程或内部授权程序而对外提供担保的，并不影响担保的有效性，而是应该追究有关董事、高管的法律责任来补偿公司因对外担保导致的损失---------从法理上看，无论是订立合同的形式、程序抑或是内容，只要法律或行政法规对此有强制性规定，而合同存在违法的情形，就应该认定合同无效。从本条看，该规则主要是针对公司对外订立担保合同的程序性要求。所以。违反本条就是违反了法律的强制性规定，因此，合同无效。

2、优先股享有优先领取股息和优先得到清偿等优先权利，但股息时事先确定好的，不因公司盈利的多少而变化，一般没有投票及表决权，而且公司有权在必要时收回。

3、股权的挂靠和代持行为，也就是通常意义上的法人股隐名持有。法人股隐名持有存在实际出资人和挂名持有人，双方应签订相应的协议以确定双方的关系，从而否定挂名股东的股东权利。对于一方原本是法人股的所有人，对方则是通过有偿转让的方式取得法人股的所有权，双方所签订的是法人股转让协议，协议中确定了转让对价以及所有权的转移问题，不属于股权的代持和挂靠，可以认定双方是通过出售方式转移法人股的所有权，即使受让方没有支付过任何对价，出让方也丧失了对系争法人股的所有权，而只能根据转让协议主张相应的债权。

11.24.2017

1、法律规定公司的税后利润应当先用于弥补亏损，提取法定公积金，然后才能分配给公司的股东，以保持公司资本的稳定性，维护债权人的利益。如果公司的股东会、股东大会或者董事会违反法律的规定，在公司弥补亏损和提取法定公积之前向股东分配利润，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。