论《消费者权益保护法》在医疗关系中的适用

论《消费者权益保护法》在医疗关系中的适用 葛庆庆 引言

当前社会存在着患者看病难、医患关系紧张、医疗纠纷增多等不和谐的情况，由于目前没有调节医患纠纷的专门法律，使得患者维权艰难，难以公平及时的解决纠纷，在某些地方更是出现了患者刀砍医生的极端事件，引发了社会各界的广泛关注。上至医疗行政机关、法律学者，下至民间组织、社会群众都纷纷发表看法，提出解决对策。但究其根本，解决上述问题的基本是要明确医患关系的性质及患者与医方的权利义务关系

一 、医患关系的界定 自1994年《中华人民共和国消费者权益保护法》（以下称《消法》）颁布以来，在患者是不是消费者、消费者权益保护法能否适用于医疗纠纷的处理、消费者协会能否介入医疗纠纷的调查和调解等一系列具体问题上，一直存在较大的争议。随着消费者权益保护法影响的扩大和医疗纠纷的增多，这种争议有愈演愈烈的倾向。近两三年来，各省都纷纷对原先出台的《消法》配套地方性法规或地方政府规章进行修订，以满足十多年来社会经济发展变化的需要。由于《消法》未明文规定消费者和经营者的定义，各省在修订过程中，在医疗服务合同是不是消费合同，医疗服务关系是否属于《消法》调整范围，医院与病人的关系是不是经营者与消费者的关系等问题上，争议颇大。根据《消法》第二、三条的规定，可以得出如下解释：所谓消费者，是指为自己和家庭生活消费的目的而购买商品、接受服务的自然人；所谓经营者，是指为营利目的而生产、销售商品或者提供服务的自然人、法人和其他组织；所谓消费合同，是指当事人一方为消费者，另一方为经营者的合同。那么，医患双方在提供和接受医疗服务的过程中到底是一种什么性质的法律关系呢？ （一）有关医患关系法律属性的争议 从医学角度分析，医患关系是医方与患方在诊疗过程中形成的特定医治关系；从法律角度分析，学界见解和观点不一，概括起来共有四种学说： 1．“公益说” 这种学说为我国国内的众多学者所持有，此观点主要是基于建国以来我国医疗卫生长期实行计划体制，医院经费靠财政维系，医疗费用的低廉使得医院承担医疗风险的能力很低，医患双方并非完全意义上的契约关系，医生是向医院负责而不是对患者负责。即主张多数医疗机构均是政府实行一定的补贴并严格限制服务价格的公立非营利性机构，其福利色彩较浓，医疗机构不是一般意义上的经营者，医患关系应由行政法予以调整。 2．“医疗合同说” 持此观点者认为，合同为双方当事人以发生债之关系为目的相互为对立之意思表示、趋于一致的法律行为。患者到医院按规定支付医疗费用，医院接诊，表示同意为其提供医疗服务，就达成医疗服务合同关系，即患者挂号行为属合同法中的要约，医疗机构发给挂号单属承诺。如果医院没有提供与医学科学技术水平相应的医疗服务，当属违约行为。而且，医疗合同属于非典型合同（即无名合同）的一种，法律没有对其名称和规则加以相应的明确规定。 3．“侵权行为说” 该说主张者认为，医疗卫生事业属于社会福利事业,医疗单位与患者之间并不存在平等的合同关系，医务人员职责职权建立在法律或有关规章的基础上，而不是当事人约定的结果，医务人员的责任亦不得依约定而免除，所以医疗单位与患者之间并不存在合同关系，医务人员过失造成患者身体上的损害，即构成侵权行为。而且因侵权产生的赔偿范围包括金钱赔偿、精神损害赔偿等，较违约责任范围更宽，有利于加强对受害人的保护。另外，如果受害人对医疗单位有债务如欠医疗费、住院费等，则提起侵权之诉较为有利，因为根据民法原理，侵权行为人不得以其对受害人的侵权与其因侵权所生之债务相抵消。虽然，医患之间存在某种协议，但医患关系以及由这种关系所产生的相应义务并不完全取决于合同法原理，由此产生的纠纷适用侵权行为法。 4．“医疗消费说” 即认为患者到医院就诊是一种“接受服务”的行为，医院从事的是“提供服务”的行为，从而医患关系是一种消费者和经营者的关系。因为：第一，患者就医看病属于“生活消费”，是一种“必需”的生存消费。消费者为了满足其生存和发展的心理和生理需要而消耗商品或接受服务，当然包括医疗服务，因为生命与健康是人存在的基础。第二，在我国目前尚无专门保护患者权益法律的情况下《消法》中规定的保护弱者的原则，是最接近保护患者利益的原则。把医患关系纳入《消法》的调整范围，既符合我国目前医患关系的现状，又符合适度保护弱者的现代法律精神，实际上也符合《消法》的立法原意。 上述见解中医患关系属经营消费关系（即“医疗消费说”）的观点正日渐升温。而在实践中，各地在认定医患关系的属性上其观点和作法也不相一致，福建、浙江、辽宁、甘肃、云南等省份都不同程度地将医疗服务纳入地方性法规的调整范围，认为医疗服务关系是经营消费关系，而上海市经多次易稿后，最终没有将医疗服务列入其《上海市消费者权益保护条例》的调整范围。 医患关系是否属于经营消费关系，关键在于对医患关系的法律属性的认定，即判断其是否属于消费关系。如果医患关系是消费关系，那么就应当受《消法》调整，否则就不适用《消法》。因此，医患关系的法律属性问题，是解决医疗纠纷法律适用问题的关键。 （一）医患关系的定性 笔者认为，医疗服务应适用《消法》来调整。其根据在于： 1.医疗关系的契约性 应当肯定医疗关系是一种医疗服务合同关系，尽管患者和医院之间并没有订立书面合同，但是不可否认医疗合同关系的存在。在现代社会为维持个人的生存与发展就必需依赖于各种各样的商品或服务的提供者。从这个意义上说，医院与其他商品或服务的提供者没有任何实质的差别，病患者接受医院的治疗与他从商店里购买衣服、食品没有任何实质的差别。因此，病人接受医疗服务完全符合《消法》第二条规定的“消费者为生活消费需要而购买、使用商品或者接受服务”的情形。 虽然医院提供的医疗服务具有自身的特性，就该服务的“专业性”，以及服务或商品对患者可能具有的“危险性”而言，与其他经营者提供的商品或服务的“专业性”、“危险性”相比没有任何本质的区别，因此将医疗行为排除在消费行为之外是没有任何理由的。固然，医疗本身具有危险性，对医生而言，从事医疗行为是一种“专业性的冒险”，可对患者而言，接受治疗何尝不是一种“危险的忍受”，既然医生身负专业知识与患者及其家属的信托，自然应当是尽职尽责，勤勉谨慎地履行合同义务，满足患者订立合同的目的，并使消费者能够通过合理的途径获得救济。 医院提供的医疗行为既包括服务也包括商品，一旦服务提供者因其所提供的服务有缺陷而对受害人造成巨大的损害，而受害人在权益受到损害时，出于缺乏加害服务方面的专业知识，也很难通过传统的私法体系获得救济。正是出于保护消费者合法权益，为其提供合理可行的救济手段的目的，才对消费者权益保护实行单独立法。 2 .患者符合消费者的特点 在医疗关系中，患者都是接受医疗服务的个人。他或她为医院所提供的医疗服务提供了一定的对价，尽管这种对价不一定符合市场价格，但和一般支付对价而获得服务的消费者没有本质的区别。尽管医院的医疗收费仍然坚持执行政府的指令性价格，不能采取市场调节，随行就市。但不可否认医疗关系具有有偿性，患者接受医疗服务不像一般服务那样获得一种身心的愉悦，但也是为了恢复身心健康，满足个人的需要。 更何况，我国消费者权益保护法所赋予的消费者所享有的权益，包括消费者的安全权、知悉权、选择权、公平交易权、索赔权、结社权、购买使用商品和接受服务之时其人格尊严、民族风俗习惯得到尊重的权利及对商品和服务以及保护消费者权益工作进行监督的权利，大多可以为患者所享有。所以，患者符合消费者的特点。尤其是在医患关系中，医生在整个医疗活动中处于主导和优势地位，由于医疗服务的技术含量高，信息不对称，使得患者一般处于缺少充分选择权的被动地位，其弱者身份更加突出，因此也需要对其进行特别保护。 3、医疗单位已逐渐具有经营者的特点 应当看到，医疗行为具有高科学技术性、高风险性、高服务性和高职务性等特点，医院也不能纯粹以追求盈利为目的，而且在我国现行体制下，医院带有某种福利的性质。但是随着市场经济的发展，医疗体制也在不断地改革，大部分医院已从福利性的纯事业单位逐步走上社会化、市场化和企业化运营的轨道，营利虽然不是医院唯一目标，但也成为维持其生存的一个必不可少的目标。 尤其是许多私人医院的产生和发展，许多个体诊所和个体行医的涌现，其活动的主要目标是追求盈利，当然，追求盈利并不是说要放弃其救死扶伤的道德目标，两者应当是不矛盾的。所以，在市场经济条件下，医院也逐渐具有某种经营者身份。正是由于这一原因，医院与患者之间的关系也越来越具有消费关系的特点。 医疗服务需求属于公民的基本生活需求，完全符合《消法》适用于商品、服务两类消费关系的规定要求。 患者是通过付费来获得医疗服务的，这些费用便成为医院提供医疗服务的对价，因此双方之间无疑是一种生活消费关系。将医院与患者之间的关系认定为消费关系的意义在于：一方面，明确患者作为消费者所应当享有的基本权利，如消费者的安全权、知悉权、选择权、索赔权、接受服务时其人格尊严受到尊重的权利等。另一方面，患者作为消费者在其权利受到侵害以后，特别是因为医院的重大过失引起医疗事故，造成病人的人身伤害，病人可以寻求消协等消费者团体的保护，这是非常必要的。因为消费者的弱者地位决定了消费者与经营者不具有同等的谈判地位，充分发挥社会团体的功能，有利于社会实质公正的实现。 在对医患关系进行科学合理的定性方面,浙江省走在了全国前列。2001年1月1日开始实施的《浙江省实施〈消费者权益保护法〉办法》正式把患者列入消费者行列，把医患关系纳入消费者权益保护法的调整范围，这是一个重大破。 它的突破在于明确了患者就是消费者，医患关系就是生产者和经营者与消费者的关系。该办法明确了患者对自己的病情、诊断、治疗享有知情权；同时规定医疗机构提供诊疗护理，因使用不合格药品、不合格医疗器械或因违反医疗管理法律、法规、规章制度和诊疗规范及常规等诊疗护理过错造成患者人身伤害的，应依法承担民事责任。这些规定极大地改变了患者的地位，患者有权寻求消费者协会的支持，消费者协会介入医疗纠纷的调节有了明确的法律依据，使消费者的权益进一步得到法律保障。被媒体称为具有重大意义的《浙江省实施〈消费者权益保护法〉办法》，虽然只是一个地方性法规，目前还只能限于在浙江省的范围内进行操作，但其在全国产生的轰动效应，不仅对各地司法部门在医疗纠纷处理法律依据的把握上会产生影响，而且对全国性相关法律的调整和完善也会起到投石问路的作用。在发展市场经济和消费者至上的社会理念日益强化的社会环境中，这种趋势几乎没有逆转的可能，只有得以强化的可能。

二、患者作为消费者所享有的知情同意权 《消法》第八条规定“消费者享有知悉其购买，使用的商品或接受的服务的正式情况的权利”，从而明确规定了消费者的知情同意权，患者作为消费者也理所当然的享有这个权利并