企业刑事法律风险防控之刑事风险的表现与危害

企业刑事法律风险防控之刑事风险的表现与危害 一、现代企业的法律风险 法律风险是指基于法律规定或者合同约定，由于单位外部环 境因素变化，或者单位及其利益相关者的作为、不作为的行 为产生确定性，这种变化或者行为对单位实现目标的影响。而 现代企业的法律风险则在于： 现代企业的一个重要标志就是企业内部管理的规范化和制 度化。企业管理制度健全与否，对于企业的成败具有至关重 要的影响。作为一位成功的企业家，或者企业经营管理者， 并不需要事无巨细地亲自组织和指挥企业的一切工作，但要 保证企业经营管理步入正常轨道，有制度和规范加以约束。 随着法律制度的完善、法律规范的细化，现代企业面临着更 为纷繁复杂的法律事务。在法律和商业充分结合的时代，法 律运用得当将为企业带来更多的商业机会，法律上的失策可 能给企业以致命的打击。 法律事务涵盖着企业运转的各个方面： (一)企业的设立、变更、撤销方面 企业设立、变更、撤销的程序和方式，应当严格按照《民法 通则》、《公司法》等相关法律和司法解释规定的形式和程序 进行。企业和企业管理者如果忽视法律、司法解释，对公司 设立、变更、撤销的相关规定不了解，势必导致不能按照规 定程序操作，其法律后果轻则导致设立、变更、撤销等行为 无效，重则导致公司设立发起人承担连带责任甚至使公司进 入进退两难的困境。特殊是近期《公司法》大规模修改，相 关解释和指导性判例陆续出台，司法解释与判例不仅具有完 善我国法制体系的作用，对于企业和企业管理者而言，其对 企业的风险防控作用更应被识别和重视。 (二)企业的组织、设置、管理方面

企业的组织、设置、管理并非企业管理者在企业中设置职 能部门这一简单工作。企业的组织，除依据《公司法》相关 规定设置机构，选聘董事、监事、高级管理人员以外，对于 特殊形式的企业，还要重视合伙企业法、个人独资企业法、 中外合资企业经营法、外资企业法等。上述法律及相关实施 细则，明确具体地规定了各类企业的组织形式、机构设置、 事务管理等相关流程和实施方式，特殊是对企业的财务、税 务、出资方式、清算方式等企业发展过程中至关重要的机构 形式作出明确规定，对企业和企业管理者具有较强的实务操 作指引作用。企业及企业管理者惟独深入了解、熟练运用上 述法律，才干真正在企业的组织、设置、管理上把握细节， 控制风险。例如《中外合资经营企业法实施条例》第 69 条 至 72 条明确规定了合营企业的财务会计制度、财务管理人 员设置、记账模式等企业管理中的细节；企业管理者，如不 能熟知上述条款，不仅无法提高企业管理效率，违规操作还 可能给企业带来行政处罚的风险。 (三)企业的决策、运营、发展方面 企业决策、运营、发展的风险来源，除法律以外，更多则来 源于对政策和形势的错误判断。而在当今中国着重构建法治 社会的大背景下，任何形势政策的变更都可以通过法治与法 律展示给企业和企业管理者。这就要求企业管理者对法律和 中国特色社会主义法制体系有较为整体的把握和明确的认 知。在此基础之上，对企业的运营发展方向作出决策。企业 管理者惟独在把握好中国法治体系、对不明朗的政策走向作 出明确判断的基础上，才干规避企业决策、运营、发展风险， 带领企业在瞬息万变的商业战争中取得良好的发展条件，才 能实现自身价值。 (四)企业的并购、重组、清算方面

除公司法及合伙企业法、个人独资企业法、中外合资企业经 营法、外资企业法等都对企业破产清算作出规定以外，破产 法更是从申请受理的条件与程序、管理人责任、破产清算流 程、法律责任等方面详细规定了企业重组清算的相关规范。 企业和企业管理者熟悉上述法律规范，不仅能更高效、更准 确地完成企业并购、重组、清算的相关流程，使企业能迅速 进入新的平台发展，更能在企业浮现危机或者新的发展机遇时， 做好企业并购、重组、清算中的法律风险防控，架构起平稳 有效的法律风险防范体系。需要特殊说明的是，企业管理者 不应谈重组清算色变，更不应片面地将企业重组清算看做企 业衰落的标志，企业重组清算更不是企业负债才会浮现的特 殊情况。在当今时代背景下，企业重组与清算，是企业走向 规模化、全球化的一条道路。企业管理者应当正视企业重组 与清算在企业发展中所起的作用，做好相关风险防控措施， 为企业良性发展和内部环境的稳定做出贡献。 (五)企业的融资、上市、发债方面

企业融资上市，往往受两部份法律调整，一是证券法、证券 投资基金法及证监会、银监会的相关规章；二是刑法中金融 诈骗罪及相关类罪。前者规范企业融资、上市、发债的条件 与流程，后者约束企业和企业管理者在融资过程中的行为， 两部份同等重要。企业和企业管理者如若忽视企业融资、上 市、发债的条件与流程，结果与企业设立、变更、撤销的法 律风险相同：轻者融资上市的目的不能成就，重者丧失资格 且须承担行政责任。同时，企业在融资上市时，还应重视业 务相关的律师事务所、会计师事务所的业务水平和行业信誉， 避免因相关机构浮现问题造成融资失败的结果，甚至承担赔 偿责任。相对于民事、行政责任，刑事责任更为严重。企业 和企业管理者在企业融资过程中，为了获取高额贷款和其他 利益，往往采用虚报业绩、制作虚假会计报表、创造使用虚 假材料申请批贷等方式。上述方式的使用，虽然在一定程度 上给企业带来了短期利益，但也为企业发展和自身发展埋下 了巨大隐患。以上行为，严重到触犯刑事法律，应追究企业 刑事责任的，企业信誉将会受到不可逆转的影响；比起法定 代表人或者直接责任人身陷囹圉，更为严重的是，企业在当今 激烈的市场竞争环境下因信誉受损丧失发展，企业管理者也 会因此中断职业生涯，企业高管的光鲜再也不，更难说实现自 身价值。 (六)企业的招聘、培训、裁员方面

企业在招聘、培训、裁员中应当严格按照《劳动法》 、《劳动 合同法》及相关司法解释执行。企业管理者在招聘前应充分 了解岗位需求，对法律规定的特殊岗位应重点关注，做好劳 动保护、职业病防范等相关风险防范措施。企业管理者应当 结合法律规定和企业特点定期、不定期对员工进行培训；培 训内容，既要符合企业需求，又要使员工自身得到发展，使 员工完成企业发展的同时，实现自身的最大价值。裁员是企 业管理者和企业员工中的敏感话题，在裁员过程中，企业管 理者应严格按照劳动法、劳动合同法的相关规定执行，做好 员工引导和补偿金的发放工作。在裁员过程中，企业管理者 既应当注重效率，又应做好员工善后工作，避免企业与员工 发生冲突。 (七)企业的争议、纠纷、诉讼方面

企业在浮现争议、纠纷、诉讼后，普通会选择礼聘专业的律 师事务所和律师团队协助解决争议。专业律师协助解决，并 不意味着企业和企业管理者不存在法律责任风险，特殊是企 业管理者对于律师事务所和律师团队的选择，在企业能否获 得满意效果上，起着至关重要的作用。企业管理者对企业争 议解决的风险防控，不仅体现在争议解决方面，对企业争议 的风险防范即事前防范，更应引起企业管理者的重视。合同 的日常审核、企业间沟通机制的完善等，都应成为企业管理 者日常工作的有机组成部份。 二、法律风险的表现与危害现代企业的法律风险

法律风险，是指导致法律不利后果的可能性，具有可认知性、 专业性和损失性等特征，风险源于法律本身的不确定性、违 法行为或者法律事务流程管理不当。随着法律制度的完善、 法律事务的繁重、风险意识的强化，法律风险的管理与防控 已引起国内外企业的普遍重视，法律风险的评估、诊断、控 制已成为伴有企业成长的重要事务。 (一)法律风险的表现 1. 法律事务重要性未达成共识 法律事务的重要性已经普遍被认可，但我国现阶段尚存在为 数不少的中小型企业、家族企业。这种企业管理机制存在一 定缺陷，企业的实际管理者多为一人或者有较强社会关系关联 的几人。在此前提下，若企业管理者中的一人或者部份管理者 尚未意识到法律事务的重要性，忽视企业经营管理中的法律 问题，势必会造成企业法律管理浮现漏洞、企业法律风险等 级增加，严重的会给企业发展带来灾难性后果。 2. 法人管理 结构不完善 相对于大型企业而言，中国现阶段的企业类型以中小型企业 和创业型企业为主。中小型企业和创业型企业的管理者，因 企业规模、管理重心等因素的影响，难以分出更多的精力完 善公司法人管理结构。法人管理结构的不完善，会直接导致 企业管理者在企业内、外部运行过程中权责划分不明确，甚 至是责任的相互推委，最终的结果为企业管控风险升级，风 险等级上升至不可控。 3. 内控制度不完善或者执行不力 企业法律风险的内部控制，已经被越来越多的企业认可并着 手架构，但是深度认知并不意味着企业能在短期内拿出完 善的内控制度，企业识别、防控风险往往具有滞后性，特别 是中小企业，惟独风险发生之后才有所意识，这种错误的认 知方式往往会导致企业运行遇到艰难，甚至颠覆企业发展命 运。企业和企业管理者应当在风险尚未发生阶段，委托专业 的法律人士协助企业对风险进行完整的识别、架构完善的内 控制度。这种方法，对于企业而言，虽然增加了企业运营成 本，但对于企业内控制度的完善会产生极大的匡助，甚至在 企业面临危难时，这套完整、完善的风险防控措施能匡助企 业渡过难关。企业内控制度完善只是企业平稳运行的一部份， 在内控制度完善的前提下，还需要企业管理者和相关人员具 有良好的执行力，这就要求企业在选聘管理者和相关岗位的 员工时，重视对业务能力和对企业忠诚度的考察，确保企业