上市前资本市场问答

唐文波：上市前资本市场法律问答 来源：不详 类型：综合案例 点击次数: 330 作者：唐文波 时间：2010-04-07 14:11:30 [提要] （cic法律咨询专家唐文波） 股票发行与上市是什么关系？ 股票发行有公募和私募两种。公募发行指：依《证券法》的规定，有下列情形之一的为公开发行：（1）向不特定对象发行证券；（2）向累计超过二百人的...（cic法律咨询专家唐文波） 股票发行与上市是什么关系？

股票发行有公募和私募两种。公募发行指：依《证券法》的规定，有下列情形之一的为公开发行：（1）向不特定对象发行证券；（2）向累计超过二百人的特定对象发行证券；（3）法律、行政法规规定的其他发行行为；公开发行证券需依法报经国务院证券监督管理机构核准。私募是指向累计不超过二百人的特定对象发行。公司申请公开发行股票，应当由保荐代表人保荐和证券公司承销，并向证监会申报。上市公司非公开发行股票，应当由保荐代表人保荐和证券公司承销，并向证监会申报，但发行对象均属于原前十名股东的，可以由上市公司自行销售。上市是指发行人发行的股票在证券交易场所公开挂牌交易和流通。股票发行属于一级市场或初级市场的范畴，股票上市属于二级市场或次级市场的范畴。

首次公开发行股票并上市需要企业具有的主要条件包括哪些（主板和中小企业版）？ 1、发行人应当是股份有限公司；发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在３年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

2、股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行。 3、财务指标：发行人应当符合下列条件： （一）最近３个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币３０００万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；

（二）最近３个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币５０００万元；或者最近３个会计年度营业收入累计超过人民币３亿元；

（三）发行前股本总额不少于人民币5０００万元（根据上海和深圳证券交易所《股票上市规则》206年5月修订稿）；

（四）最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于２０％； （五）最近一期末不存在未弥补亏损。 4、公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上；公司股本总额超过人民币四个亿的，公开发行股份的比例为10%以上。

5、公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。 首次公开发行股票并上市需要企业具有的主要条件包括哪些（创业板）？

（一）发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司。 有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

（二）最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于一千万元，且持续增长；或者最近一年盈利，且净利润不少于五百万元，最近一年营业收入不少于五千万元，最近两年营业收入增长率均不低于百分之三十。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。

（三）最近一期末净资产不少于两千万元，且不存在未弥补亏损。 （四）发行后股本总额不少于三千万元。 发行人应当主要经营一种业务，其生产经营活动符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策及环境保护政策。

公司在行业中的地位对发行上市有何影响？ 公司在行业中的地位是发行上市审核的重要关注点之一。一般来说，同等条件下行业地位排名前列的公司，在发行上市方面也较具优势。公司在行业中的地位可以从以下方面进行判断：

（1）公司报告期内收入、利润在行业中的排名； （2）公司产品的市场占有率； （3）公司在行业中的竞争优势及劣势（包括成本、价格、研发、生产工艺、质量、服务、营销、管理、资源、人才、文化等诸因素。）

股票发行上市要经过哪些程序？ 股票发行上市不仅要符合前述规定，还应该履行一定的程序。根据《公司法》、《证券法》、中国证监会和证券交易所颁布的规章规则等有关规定，企业公开发行股票并上市应该遵循以下程序：

（1）改制与设立：拟定改制重组方案，聘请保荐机构（证券公司）和会计师事务所、资产评估机构、律师事务所等中介机构对改制重组方案进行可行性论证，对拟改制的资产进行审计、评估、签署发起人协议和起草公司章程等文件，设置公司内部组织机构，设立股份公司。除法律、行政法规另有规定外，股份有限公司设立取消了省级人民政府审批这一环节。

（2）尽职调查与辅导：保荐机构和其他中介机构对公司进行尽职调查、问题诊断、专业培训和业务指导，学习上市公司必备知识，完善组织机构和内部管理，规范企业行为，明确业务发展目标和母鸡资金投向，对照发行上市条件对存在的问题进行整改，准备首次公开发行申请文件。目前已经取消了为期一年的发行上市辅导的硬性规定。

（3）申请文件的申报：企业和所聘请的中介机构，按照证监会的要求制作申请文件，保荐机构进行内核并负责向证监会尽职推荐；符合申报条件的，证监会会在5个工作日内受理申请文件。

（4）申请文件的审核：中国证监会正式受理申请文件后，对申请文件进行初审，同时征求发行人所在地省级人民政府和国家发改委的意见，并向保荐机构反馈审核意见，保荐机构组织发行人和中介机构对反馈的审核意见进行回复或整改，初审结束后发行审核委员会审核前，进行申请文件预披露，最后提交发行审核委员会审核。

（5）路演、询价和定价：发行申请经发行审核委员会审核通过后，证监会进行核准，企业在指定报刊上刊登招股说明书摘要及发行公告等信息，证券公司与发行人进行路演、向投资者推介和询价，并根据询价结果协商确定发行价格。

（6）发行与上市：根据中国证监会规定的发行方式公开发行股票，向证券交易所提交上市申请，在登记结算公司办理股份的托管与登记，挂牌上市，上市后由保荐机构按规定负责持续督导。

企业发行上市过程中律师事务所和律师主要负责哪些工作？ 企业股票公开发行上市必须依法聘请律师事务所担任法律顾问，其主要工作如下：

（1）对改制方案的合法性进行论证； （2）知道股份公司的设立或变更； （3）对企业发行上市涉及的法律事项进行审查并协助企业规范、调整和完善；

（4）对发行主体的历史沿革、股权结构、资产、组织机构运作、独立性、税务等公司全面的法律事项的合法性进行判断；

（5）对股票发行上市的各种法律文件的合法性进行判断； （6）协助和指导发行人起草公司章程等公司法律文件； （7）出具法律意见书； （8）出具律师工作报告； （9）对有关申请文件提供鉴证意见。 企业发行上市过程中资产评估机构和评估师主要负责哪些工作？ 企业以实物、知识产权、土地使用权等非货币资产出资设立公司的，应当评估作价，核实资产。国有及国有控股企业以非货币资产出资或者接受其他企业的非货币资产出资，应当遵守国家有关资产评估的规定，委托有资质的评估公司评估。自2002年1月1日，各级财政（国有资产管理）部门对国有资产评估项目不再进行立项批复和对评估报告的确认批复，实行核准制和备案制。经各级政府核准的涉及国有资产产权变动、对外投资等经济行为的重大经济项目，其国有资产评估实行核准制。其他国有资产评估项目实行备案制。

企业发行上市过程中需要承担哪些费用？ 一般来讲主要包括中介机构费用、发行费与交易所费用、推广辅助费三部分。中介机构费用包括保荐和证券承销费用、律师费用、会计师费用、资产评估费用等。三项费用中决定作用的是中介机构费用。

企业发行上市大致要经历多长时间？ 企业自改制到发行上市应该视具体情况而定。一般来说，企业各方面基础较好，需要整改的工作较少，发行上市的时间可相应缩短。正常情况，各阶段的大致时间为：从筹划改制到设立股份公司，6个月左右，规范的有限公司整体变更为股份公司的时间可以缩短；保荐机构和其他中介机构进行尽职调查和制作申请文件，约3-4个月；中国证监会审核到发行上市约3-4个月。总体一年左右。

企业选择上市地应考虑哪些因素？ 选择上市地的核心并不是选择交易所，而是选择企业自己的股东和市场，这样才能使产业发展与资本市场发展相得益彰。企业选择在国内上市还是在境外上市，一般应考虑以下因素：

（1）是否符合公司发展战略，包括产品市场、客户和国际化进度，企业与拟上市地国家业务的关联度；

（2）拟上市地投资者对中国及中国企业的认同度； （3）上市标准的差异，是否足够了解拟上市地的游戏规则并符合其要求（包括对公司治理的适应）；

（4）一级市场的筹资能力（市盈率水平）、二级市场的流通性（市场活跃程度）、后续融资能力；

（5）上市成本（包括初始上市和后续维护费用）； （6）上市时间； （7）地理位置、文化背景、法律制度等； （8）政府的有关政策。 现有民营上市公司有什么特点？ （1）公司领导者大多是企业创始人，富有企业家精神。民营上市公司领导者大多是企业创始人，富有企业家精神。

（2）存在家族持股显像； （3）高管人员大多持有公司股份，个人收益与企业发展紧密相连； （4）民营上市公司机制灵活，效率较高； （5）部分公司在行业中占据主导； （6）部分公司治理结构和管理制度不完善。 设立股份有限公司应具备哪些条件？ 除经国务院特别批准，有限责任公司在依法变更为股份公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票外，企业申请发行股票，必须先设立股份有限公司。根据《公司法》规定，设立股份有限公司应当具备以下条件：