商法学综合测试卷及答案：第二部分

商法学综合测试卷及答案：第二部分
发布人：圣才学习网发布日期：2010-08-11 11:43 共378人浏览[大] [中] [小]
三、判断说明题
判断下列各题正误，正确的在题后括号内打“√”，错误的打“×”，并说明其正确或错误的理由
1、注销登记就是吊销营业执照。

2、股东会作为会议体的表意机关，其决定的作出必须召开股东会会议。

3、公司解散必须经过清算。

四、简述题
1、简述公司与合伙企业的区别
2、简述资本三原则
五、案例分析题
某大型国有企业A，欲转换经营机制，与省外的国有企业B、C共同筹划设立一股份有限公司，经省级人民政府批准，并经国务院证券管理部门同意后，成立募集小组，着手建立股份有限公司。

该募集小组在清产核资，清理债权债务、界定产权、评估资产后，制作了公司章程。

将公司资本总额确定为6000万元，A、B、C作为发起人认购2000万元，其中A以其土地使用权和车间整体作价500万元（实际价为550万），B、C则以其所分别持有的商标权和专利技术共同作价1500万元，作为对新设公司的投资。

随后，募集小组制作招股说明书，进行公开募股；募股期间，A、B、C三家企业积极准备公司设立的各项工作，考虑到公司成立后扩大其产业的需要，经过协商，由募集小组以新设公司的名义向某机械厂定购一批生产设备，共计200万元，并向该机械厂承诺待股份有限公司一成立立即一次付清货款。

由于准备工作繁多，招股期满后，半个月后才主持召开创立大会，股东纷纷要求退股，另加算同期银行利息。

该机械厂则因货款迟迟不能给付将A、B、C三企业诉至法院。

请根据新公司法回答下列问题。

问题：
1、A、B、C三企业在设立股份有限公司的过程中有哪些作法不符合法律的规定？该股份有限公司在设立过程中多次违反法律的规定，主要有哪些？
2、募集小组在筹建过程中以股份有限公司名义签订的合同是否有效？该合同的法律后果应由谁承担？
3、本例中，如该股份有限公司未能成立，A，B，C三企业应承担哪些责任？如何承担？
六、论述题
论民法与商法的关系
参考答案：
三、判断说明题
1、【×】。

注销登记与吊销营业执照是两种不同的行为，区别如下：注销登记是依申请的行为；吊销营业执照是依职权的行为。

注销登记一般发生在清算之后，是公司终止的最终程序；吊销营业执照可发生在清算之前，并不必然导致主体人格的消灭；注销登记是普通行政行为；吊销营业执照是一种行政处罚措施。

2、【×】。

根据新《公司法》的规定，有限责任公司股东对股东会职权范围内的事项以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件行签名、盖章。

3、【×】。

一般而言公司解散都要经过清算，但在特殊情况下解散公司也可不经过清算，如公司的分立与合并。

在公司分立、合并中出现的解散，由于被解散主体的权利可由存续方或新设方承担，所以无须经过清算。

四、简述题
1、公司与合伙企业的区别如下：
①成立基础不同。

合伙企业成立的基础是合伙协议；公司成立的基础是公司章程。

合伙协议是合伙当事人之间签订的，受合同相对性原则影响，只对合伙人发生法律效力。

公司章程是公司的自治性规则，对公司、股东、董事、监事和高级管理人员都发生法律效力。

②法律地位不同。

合伙企业是非企业法人，无独立人格；公司是法人企业，有独立的法律人格。

③财产关系不同。

合伙企业的财产归全体合伙人共有；公司的财产有公司享有法人财产权。

④人身关系不同。

合伙人之间存在密切的人身信赖关系；股东之间的人身关系较为松散。

⑤管理权利不同。

合伙企业由全体合伙人共同管理；公司由其法人机关统一管理。

⑥盈亏分配不同。

合伙企业的盈亏分配可完全由合伙协议约定；公司的盈亏分配通常由公司法统一规定。

⑦责任承担不同。

合伙人对合伙企业的财产承担连带无限责任；公司以其全部财产对外承担责任，股东以其投入的财产承担有限责任。

2、（1）资本确定原则，是指公司在设立时，必须在公司章程中对公司的资本总额作出明确规定，并须全部认足或募足，否则公司不得成立。

公司成立后若发行股份，必须履行增资程序，经股东会决议并修改公司章程。

（2）资本维持原则，又称资本充实原则，它是指公司在其成立后的存续期间内，应当经常保持与其确定的资本额相当的实有财产。

其目的在于维持公司资本，保证公司经营能力及偿债能力，保护债权人利益和交易的安全，同时也可以防止股东过高的盈利分配要求，确保公司自身正常经营活动的开展。

从我国公司法的有关规定来看，资本维持原则体现在以下六个方面：（1）发起人、股东的出资可以转让但不得抽回；（2）在公积金、公益金提取前，不得分配公司利润；（3）股票发行价格不得低于票面金额；（4）公司累计转投资额不得超过公司净资产的50%；（5）公司一般不得收购本公司的股票；（6）公司的原始股东对货币之外的出资价值承担保证责任。

（3）资本不变原则，是指公司资本一经确定，非依严格的法定程序，不得随意增减。

资本不变原则与资本维持原则的实质一样，都是为了防止因公司资本总额的减少而导致公司责任能力的缩小，进而强化对债权人利益和交易安全的保护。

两者相互关联，各有侧重。

资本不变原则强调非经履行严格的法定程序，公司资本不得任意改变。

它体现了对公司资本的静态维护。

资本维持原则则重视公司应保持与其章程相一致的资产。

它体现了对公司资本的动态维护。

五、案例分析题
1、A、B、C三企业在设立股份有限公司的过程中有哪些作法不符合法律的规定？
该股份有限公司在设立过程中多次违反法律的规定，主要有：
（1）作为发起人，仅认购2000万元的股份，少于股份总额6000万元的35%；
（2）发起人全部是非货币出资，没有达到公司法规定的货币出资金额不得低于公司注册资本的30%的规定。

（3）将国有资产低价折股：实价为550万元，折股500万元。

2、募集小组在筹建过程中以股份有限公司名义签订的合同是否有效？该合同的法律后果应由谁承担？
有效。

如果该公司成立，则合同的法律效果由成立后的公司承担，如果公司不能成立，则该合同的法律效果由发起人承担。

3、本例中，如该股份有限公司未能成立，A，B，C三企业应承担哪些责任？如何承担？
股份有限公司不能成立的，发起人应对设立行为所产生的债权和费用承担连带责任；对认股人巳缴纳的股款，应负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。

六、论述题
联系：
商法与民法的关系是特别法与普通法的关系。

民法所规定的内容是一般社会生活的原则性规定，商法所规定的是特殊社会生活的具体性或技术性规定。

二者的联系具体归纳为以下几点：
1、民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一般规定。

2、民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定。

3、民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般规定。

区别：
1、价值取向不同。

民法的最高价值是公平，商法的最高价值是效益。

2、二者产生的经济基础不同。

民法产生的经济基础是商品经济，商法产生的经济基础是市场经济。

3、适用主体不同。

民法可适用于一切社会大众，商法的适用对象通常仅限于商人。

4、法律规范的表现形式不同。

民法规范具有强烈的伦理性，商法规范具有较强的技术性。