刑法学原理
高铭暄 马克昌《刑法学》(第三版) 总论讲义
高铭暄马克昌《刑法学》（第三版）总论讲义第一章刑法概说第一节刑法的概念和性质一、刑法的概念（一）总概念：刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。
具体些说，刑法就是掌握政权的阶级即统治阶级，为了本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并对犯罪人处以何种刑罚处罚的法律。
（二）概念分类：①根据刑法规定范围的大小，可将刑法分为广义刑法和狭义刑法。
广义刑法是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总和，包括刑法典、单行刑法、附属刑法等。
狭义刑法仅指系统规定犯罪、刑事责任和刑罚的刑法典。
在我国即《中华人民共和国刑法》。
②根据刑法适用范围的大小，可将刑法分为普通刑法和特别刑法。
普通刑法是指具有普遍适用效力的刑法，实际上即指刑法典。
特别刑法指仅适用于特定人、时、地、事刑法。
在我国，也就是指单行刑法和附属刑法。
二、刑法的性质(一)刑法的阶级性质①刑法是统治阶级根据自己的意志和利益制定的，是统治阶级对被统治阶级实行专政的工具。
②刑法的阶级本质是由国家的阶级本质决定的。
一切剥削阶级国家的刑法都是镇压人民的工具。
③我国刑法是社会主义类型的刑法，它是建立在我国社会主义经济基础之上的上层建筑的重要组成部分，反映工人阶级和广大人民群众的意志，保卫社会主义政治制度和经济制度，保护广大人民当前及长远的利益。
(二)刑法的法律性质其一，刑法所保护的社会关系的范围更为广泛。
①刑法所保护的是所有受到犯罪侵害的社会关系，既涉及经济基础，又涉及上层建筑。
②刑法可以说是其他部门法的保护法，没有刑法作后盾，其他部门法很难得到彻底的贯彻实施，即充任“第二道防线”的角色。
其二，刑法的强制性最为严厉。
刑罚不仅可以剥夺财产，限制或剥夺人身自由，剥夺政治权利，而且在最严重的情况下还可以剥夺犯罪分子的生命。
其三，刑法是直接用来同犯罪作斗争的法律。
第二节刑法的创制和完善一、刑法的创制1、早在建国初，我国先后制定了一些单行刑事法律，如《惩治反革命条例》，为刑法的制定奠定了基础。
第1章刑法概述
2016/6/13
（四）刑法的价值
任何一部刑法，都有其追求的最终目标和所要达到的最终目的， 我们称之为“刑法的精神”。
“发扬正义于世，灭除不法邪恶之人，使公道与正义流传国境，
并为人民造福”，这是《汉谟拉比法典》的使命； “禁暴惩奸、弘风阐化”是唐律的理想； 《拿破仑法典》的任务是“确立公正的一般原则，并建立富有 含义的原理。” 由此，我们可以将“惩恶扬善”称为刑法的精神。但历史表明， 刑法被错误地运用似乎是一种常态。
1.进一步扩大危险驾驶的入罪情形 2.将使用假证入刑 3.将替考入刑等。
2016/6/13
替考入刑
在《刑法修正案（九）》起草过程中，对于是否应将替考，也就是代替 他人或者让他人代替自己参加法律规定的考试入刑，曾有分歧意见。
有观点认为，对替考的可以通过取消考试成绩、限考、禁考等方式处理， 同样也足以达到惩戒效果，从刑法谦抑性的角度考虑，不作为犯罪处理
群众再次对民警扭闹、抓打，引起现场上千人聚集，秩序混乱。
2016/6/13
本案司法必须面对的问题是：
熊二的行为是否构成犯罪？ 是否构成妨害公务罪？
妨害公务罪是指以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员、
人大代表依法执行职务，或者在自然灾害中和突发事件中，
使用暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责， 或故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作 任务，虽未使用暴力，但造成严重后果的行为。
抓，抗议说：“你们抓错人了，他和涂家没得任何关系的。”因这句 话，执法人员就来抓熊二，拖拽中熊二手机被弄丢。熊二被带至警车 时，熊二要求执法人员替自己找回手机， 为此发生纠纷，引发了群众 性的冲突事件。几百村民一拥而上，对执行公务的警察进行扭闹、抓
刑法总论-刑法概述
二、刑法学派之争
（一）前期旧派
否定封建刑法 基本观点：
封建刑法
干涉性 恣意性 身份性 残酷性
（1）个人主义、自由主义。世界以人为基础而存在，人的存在本身即是目的；应当限制代表国家权 威与规制的刑法的处罚范围。 （2）自由意志论。人都具有理性和自由意志，可以任意地将某种引诱力作为行为的动机或者不作为 行为的动机。 （3）客观主义：刑事责任的基础是表现在外部的犯罪人的行为及其实害。 （4）道义责任论：责任是指能够就符合构成要件的不法行为对行为人进行非难或者谴责。 （5）报应刑论：刑罚的正当化根据在于报应的正义性。
• 罪刑法定原则并不禁止扩大解释。但不是所有的扩大解释的结论都符合罪刑法定原则。 扩大解释方法本身并不违反罪刑法定原则，但其解释结论则可能与罪刑法定原则相抵触。
刑法总论
一、刑法学的本体
刑法学的本体是解释论。 刑法解释学——与刑法哲学本身没有明显的界限。解释学不是低层次的学问， 刑法解释学也不是低层次的学问，而是含有深层的哲学原理。刑法解释学与刑 法哲学并非性质不同的两种学问。刑法学可谓刑法解释学与刑法哲学的统一体。 刑法教义学——原本就是刑法解释学或者狭义的刑法学。 不管是使用刑法教义学的概念还是使用刑法解释学的概念，解释学永远是刑 法学的本体。
关系？
刑法必须在法益保护机能与人权保障机能之间进行调和。但这种调和没有明确的标准，只能根据适用刑法时 的客观背景与具体情况，在充分权衡利弊的基础上，使两个机能得到充分发挥。可以肯定的是，只能在罪刑法定 的限度内发挥刑法的法益保护机能。在此意义上，人权保障机能优先于法益保护机能。但是，在符合罪刑法定原 则的前提下，必须充分发挥和尽量实现刑法的法益保护机能。
就刑罚论而言，新派提倡的目的刑论并没有被淘汰。当今的刑罚理论，基本上是在报应刑 的框架内，容纳了新派的刑事政策主张（相对报应刑论）。另一方面，一般预防论也在从消 极的一般预防论向积极的一般预防论发展。
外国刑法学要点归纳
外国刑法学要点归纳刑法与刑法理论刑法的概念与机能一、刑法的概念狭义：刑法典（系统规定犯罪与刑罚的法典）广义：普通刑法（即刑法典）特别刑法（刑法典以外的刑罚法规）保安处分法（刑法上用以补充或代替刑罚以维护公共利益的措施。
）二、刑法的机能（刑法的作用）（一）行为规制机能刑法将一定的行为规定为犯罪，并给予刑罚处罚，表明该行为在法律上是无（非）价值的（评价规范）。
同时命令行为作出不实施这种犯罪行为的内心意思决定（决定规范）。
（二）法益保护机能所有的刑法规范都是为了保护某种法益而制定的，故刑法具有法益保护机能。
法益：法律所保护的利益。
（三）自由保障机能自由保障机能指刑法具有限制国家刑罚权的发动、保障国民个人自由的机能。
刑法是“善良市民的大宪章”、“犯罪人的大宪章”和“受刑人的大宪章”第二节刑法理论一、学派之争旧派（刑事古典学派）前期旧派（18C中后期一一19C前半期）主要表现：用社会契约论，自然法理论，来否定封建刑法。
代表人物：贝卡利亚：意大利，刑事古典学派创始人，刑法学鼻祖。
1764年出版《论犯罪与刑罚》（近代刑法理论的奠基之作）主张：社会契约论；罪刑法定主义；客观主义；罪刑相适应；刑罚人道主义；一般预防主义。
首次从理论上系统论证死刑的残酷性、不人道性与不必要性，明确提出废除死刑或严格限制死刑的适用。
费尔巴哈：德国，近代刑法学之父。
（创建刑法学体系）主要观点：法律与道德“二元分立”论；心理强制说（是罪刑法定原则的理论基础。
）对于基本观点能够展开来回答：自由意志、行为主义、道义的责任、报应刑和一般预防。
犯罪原因：意志自由论（非决定论）旧派主张人的意志自由（非决定论），认为在社会中，任何一个人都有选择自己行为的自由，人在本质上是自由的。
刑事责任实质：道义责任论（价值理念是因为犯了罪所以要惩罚要回复原秩序）旧派认为行为人承担责任是一种道义责任，是对自己基于意志自由而做出的行为选择所产生的后果的一种承担方式，是行为人对自己负责的一种表现方式。
中国刑法学
中国刑法学中国刑法学是研究中国刑法体系的学科领域。
作为法学的一门重要分支，中国刑法学关注的是中国国家刑法制度的形成、发展和适用。
中国刑法学在中国法律体系中具有重要的地位，对于维护社会秩序、保护人民权益以及促进社会公平正义起着重要的作用。
中国刑法学的研究对象包括刑法的基本原理、刑法体系、刑罚制度、刑法适用原则等。
研究重点主要集中在刑法的立法、司法解释和刑事执行等方面。
中国刑法学的发展主要经历了中国法制现代化进程中的不断完善和变革。
在中国刑法学的研究中，有许多重要的学派和理论。
其中，以马克思主义为指导的社会主义刑法学派在中国刑法学的发展中起到了重要的作用。
社会主义刑法学派强调刑法的社会性质，强调刑法的社会控制功能，以及对刑罚目的和刑罚手段的关注。
同时，还有一些其他学派和理论也在中国刑法学的研究中发挥了重要的作用，如实证主义刑法学派、法益刑法学派等。
中国刑法学的发展离不开中国法律制度的发展和变革。
中国刑法学的研究者们通过研究刑法的基本原理和适用规则，为中国法律制度的完善和健全提供了重要的理论支持。
同时，他们也通过研究国际刑法的发展和比较研究，为中国刑法学的发展提供了新的思路和视野。
中国刑法学的研究还涉及到社会犯罪的预防和犯罪的治理。
犯罪预防是中国刑法学研究的重要内容之一。
研究者们通过分析犯罪的原因和社会背景，提出了一系列的犯罪预防措施和政策建议，为社会治安的维护和人民安全做出了积极贡献。
总之，中国刑法学在中国法学研究中具有重要的地位和作用。
随着中国法制建设的不断深化和完善，中国刑法学的研究也将继续前进，为中国法律制度和社会发展做出更大的贡献。
刑法学笔记
第一章刑法概说第一节刑法的概念和性质一、刑法的概念（一）总概念：刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。
具体些说，刑法就是掌握政权的阶级即统治阶级，为了本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并对犯罪人处以何种刑罚处罚的法律。
（二）概念分类：①根据刑法规定范围的大小，可将刑法分为广义刑法和狭义刑法。
广义刑法是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总和，包括刑法典、单行刑法、附属刑法等。
狭义刑法仅指系统规定犯罪、刑事责任和刑罚的刑法典。
在我国即《中华人民共和国刑法》。
②根据刑法适用范围的大小，可将刑法分为普通刑法和特别刑法。
普通刑法是指具有普遍适用效力的刑法，实际上即指刑法典。
特别刑法指仅适用于特定人、时、地、事刑法。
在我国，也就是指单行刑法和附属刑法。
第四节刑法的体系和解释一、刑法的体系刑法的体系，是指刑法的组成和结构。
我国刑法分为总则、分则和附则三个部分。
每一部分又分为章、节、条、款、项、等层次。
1、总则——A、刑法的任务、基本原则、适用范围B、犯罪C、刑罚D、刑罚的具体运用E、其他规定2、分则——A、危害国家安全罪；B、危害公共安全罪；C、破坏社会主义市场经济秩序罪；D、侵犯公民人身权利、民主权利罪；E、侵犯财产罪；F、妨害社会管理秩序罪；G、危害国防利益罪；H、贪污贿赂罪； J、渎职罪； K、军人违反职责罪。
3、附则——修订后刑法典开始施行的日期；修订后刑法典与以往单行刑法的关系。
▲总则与分则的关系：①刑法总则是关于犯罪、刑事责任和刑罚的一般原理原则的规范体系，是认定犯罪、确定刑事责任和适用刑罚所必须遵循的共同的规则。
刑法分则是关于具体犯罪和具体法定刑的规范体系，是解决具体行为定罪量刑的标准。
②总则与分则的关系是一般与特殊、抽象与具体的关系。
总则指导分则，分则是总则所确定的原理原则的具体体现，二者相辅相成。
只有把刑法总则和分则紧密地结合起来加以研究，才能正确地认定犯罪、确定责任和适用刑罚。
张明楷刑法分论知识点
张明楷刑法分论知识点引言张明楷是中国著名刑法学家，他在刑法分论领域有着丰富的研究经验和深厚的理论素养。
本文将对张明楷刑法分论的一些重要知识点进行介绍和分析，以便更好地理解刑法学中的关键概念和原理。
一、罪刑法定原则罪刑法定原则是刑法学的基本原则之一，也是刑法分论研究的重要内容之一。
张明楷提出的罪刑法定原则包括以下几个方面：1.法律明确规定罪名和刑罚：根据法律的规定，犯罪行为必须明确具体的罪名和相应的刑罚。
这样可以保证法律的适用性和公正性，也能有效地限制刑事司法的滥用。
2.法律不能溯及既往：罪刑法定原则还规定了法律的不溯及既往性质，即法律不得追溯对以前的行为进行惩罚。
这样可以保护被告人的合法权益，防止司法的滥用和任意执法。
3.刑罚的法定化：根据罪刑法定原则，刑罚必须在法律中明确规定，不能随意确定。
这样可以保证刑罚的公正性和合法性，也能有效地约束刑事司法的权力。
二、刑法的基本原则张明楷在刑法分论中还提出了一些刑法的基本原则，这些原则对于理解刑法学的核心概念和原理非常重要。
1.罪刑法定原则：罪刑法定原则是刑法的基本原则之一，已在上一部分进行了详细介绍。
2.独立性原则：刑法是独立于其他法律领域的，具有自己的独立性和特殊性。
刑法的制定和适用必须以保护社会秩序、维护公共利益为目的，不能被其他法律领域的规定所限制和干扰。
3.平等原则：刑法的适用必须遵循平等原则，即任何人在同样的情况下应该受到同样的法律待遇。
这样可以保证刑法的公正性和公平性，避免刑事司法的歧视和偏见。
4.人道主义原则：刑法的适用必须尊重人的尊严和基本权利，避免对罪犯进行残酷和不人道的惩罚。
刑法的目的是通过惩罚和教育改造罪犯，促进社会的和谐稳定。
三、张明楷的刑事责任理论张明楷的刑事责任理论是其刑法分论研究的重要成果之一，对于理解刑法学的核心概念和原理非常有帮助。
1.主观责任：刑事责任是基于犯罪主体的主观能动性而确定的。
犯罪主体必须具备一定的刑事故意或过失，才能被追究刑事责任。
第二节刑法基本原则
三、刑法学的研究方法 1．历史的方法 2．比较的方法 3．案例分析的方法
第一章
刑法概说
刑法的概念、 第一节 刑法的概念、性质与体系
一、刑法的概念与分类 （一）刑法的概念
刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。具 体地说，刑法是掌握国家政权的统治阶级，为 了维护其政治上、经济上的利益，根据自己的 意志，以国家的名义规定什么行为是犯罪和应 负刑事责任。并应给犯罪人以何种刑罚处罚的 律。
• （2）关于“法律有特别规定”的理解
• 所谓“法律有特别规定”，主要是指： • 第一，刑法第11条关于“享有外交特权和豁免权的外 国人的刑事责任，通过外交途径解决”的规定。 • 第二，刑法第90条关于“民族自治地方不能全部适用 本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根 据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的 基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民 代表大会常务委员会批准施行”的规定。 • 第三，现行刑法施行后由国家立法机关制定的特别刑 法的规定。 • 第四，我国香港特别行政区和澳门特别行政区基本法 作出的例外规定。
是指刑法对地和对人的效力，它实际上要解决的是刑事 管辖权的范围问题。 关于刑法的空间效力，有以下几种不同的处理原则： 1.属地原则； 2.属人原则； 3.保护原则； 4.普遍原则； 5.折衷原则：以属地原则为基础，以其他原则为补 充。即在本国领域内犯罪的，一律适用本国刑法；本国 人或外国人在本国领域外犯罪的，有条件地适用本国刑 法。多数国家采用折衷原则，我国也是如此 多数国家采用折衷原则， 多数国家采用折衷原则 我国也是如此。
（三）罪刑法定原则的基本内容包括： • 1、排斥习惯法 • 2、禁止类推 • 3、刑法无溯及效力 • 4、禁止绝对的不确定刑 • 5、明确性原则 • 6、实体的适当原则
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刑法学原理
刑法学原理涉及犯罪的定义、犯罪责任、犯罪构成要件、责任刑与量刑等基本原则。
下面是对这些原理的简要解释：
1. 犯罪的定义原理：根据犯罪法学的观点，犯罪是指违背社会正义、危害社会秩序并应受刑罚制裁的行为。
2. 犯罪责任原理：犯罪责任和刑罚责任应由犯罪人承担。
犯罪人应具备刑事责任能力，即具有明确刑法规定的刑事责任年龄，并无精神障碍等剥夺刑事责任能力的情形。
3. 犯罪构成要件原理：犯罪行为的构成需要具备主客体和客观方面的构成要件。
主体方面包括犯罪人的直接故意、间接故意、过失等故意形态。
客体方面包括法益侵害、非法手段和非法结果等构成要素。
4. 责任刑原理：犯罪的责任并应受相应的刑罚制裁。
刑罚应当遵循刑罚法定原则，即在法律明确规定的范围内进行判决和执行。
5. 量刑原则：量刑应根据犯罪行为的危害程度、犯罪人的罪责和社会情况等因素进行综合判断。
量刑应确保刑罚的正当性和公正性，遵循法定量刑原则。
这些是刑法学原理中的一部分，它们为刑法学的研究和刑事司法实践提供了指导和准则，以确保刑事司法的公正和有效实施。
请注意，这只是一个简要的介绍，如果需要更深入的了解，请参阅相关的刑法学教材和法律文献。