民事法律行为

第三讲民事法律行为一民事法律行为总论（一）民事法律行为的概念1 民事行为：以意思表示为要素，欲发生民事法律后果的行为。

民通58—61。

民事行为：民事法律行为+无效民事行为+效力未定民事行为+可变更或可撤销民事行为。

（二）民事法律行为的特征：1 民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的行为2 以意思表示为要素意思表示?法律行为（民法总则）3 应是合法行为民通57：民事法律行为从成立时起就具有法律约束力《法国民法典》：“在当事人之间具有等同于法律的约束力！”实例：甲14岁，中学三年级学生，是在校“学习雷锋好榜样的模范标兵”。

一日，甲邻居之老母乙病危，恰其邻居夫妻外出旅游。

甲马上抓住这个作雷锋的机会，将乙送往医院抢救。

甲先垫付的士费、挂号费和部分住院费。

后甲向邻居主张给付其垫付的费用。

1 邻居抗辩：甲仅14周岁，为限制行为能力人，不享有无因管理之债的请求权，邻居的抗辩是否成立？2 如果邻居不但支付了所有费用给甲，且为表彰其善举，将一部笔记本赠与给甲。

后甲将笔记本卖给某大学法学院21岁之丙，并交付电脑。

而丙迟迟不付款。

故甲请求丙返还笔记本。

丙抗辩：甲是限制行为能力人，不能享有笔记本所有权；并且其不享有解除买卖合同的权利。

无因管理为事实行为，不适用民法关于行为能力的规定。

限制行为能力人可以接受赠与其签订的合同属效力未定合同二法律行为的要件(一）法律行为的成立要件：指符合民事行为构成要素的客观情况1 一般成立要件：一切法律行为所必不可少的共同要件（1）当事人；（2）标的：行为的内容；（3）意思表示：一个意思表示，如抛弃；两个意思表示，如合同。

2 特别成立要件：某些民事行为除要具备上述一般要件外，还要符合其他特殊事实要素。

（1）要式行为：须采书面形式才成立者，比如融资租赁合同等（2）要物行为（实践性行为）：须交付标的物才成立者，比如保管合同。

（二）法律行为的生效要件：符合成立要件的法律行为又符合法定有效要件，则取得法律认可的效力。

1 一般生效要件：（1）当事人具备相应行为能力；（2）标的：可能、确定、合法、适当（3）意思表示真实2 特别生效要件：（1）附条件、附期限的法律行为（2）物权行为须行为人具备处分权（三）法律行为成立与生效的关系1 联系：成立是生效的逻辑前提。

通常情况下，成立时便生效，但也有虽成立但未生效的情况。

合同法44（一）；45（一）；46条合同法第二章名为合同的订立；第三章名为合同的生效2 区别：（1）角度不同：事实评判/价值评判（2）要件不同（3）时间不同：一般成立即生效，但也有成立而未生效的（4）效力不同：成立且生效，当事人违反之，要承担违约责任；成立但未生效，当事人违反之要承担缔约过失责任。

法律行为的生效要件：当事人的行为能力内容合法意思表示真实附条件、附期限某甲遭遇车祸后，因心神丧失而患间歇性精神病，甲之父母向法院申请宣告甲为无民事行为能力人。

某日，甲精神清醒，赴红牛牛排馆用餐，订A、B二份高级神户牛排，每份400元。

A份牛排当场吃之；B份牛排包装妥当，拟带回家消夜享受。

甲离去之际，以其为无民事行为能力为由，拒不付款。

店主乙与其理论，甲恼羞成怒，当场以手中所持牛排击乙的前额，牛排落地，乙头部负伤。

问：乙可对甲主张何种权利？三法律行为的形式（一）私法自治与法律行为的形式1 形式自由原则：民法以形式自由为原则，形式强制为例外。

（1）形式自由：口头、书面、其他形式（2）约定形式：合同法10口头：当面交谈、电话交谈书面：一般书面；特殊书面（公证、鉴证）其他形式：推定形式（以行为人行为来进行意思表示）；沉默形式（消极不作为，继承法25条）2 形式强制的目的：警告令当事人免于轻率；证据；交易公开性；促进一定债权的流通（如有价证券等）（二）法律行为的形式的效果1 形式为法律行为成立要件的：要式行为2 形式为法律行为生效要件的：重点理解：合同法司法解释9（一）法定应办登记手续的——?未经登记者，合同无效；法定应办登记手续，但法律未明文规定登记后才生效的——?未经登记者，不影响合同效力，只是不发生物权变动的效果而已。

四法律行为内容的限制（一）法律行为内容总说法律行为的内容，又称标的，指行为人从事行为时所欲发生的法律后果。

法律行为生效要件之一即是内容要合法、可能、确定、妥当1 标的合法：不得违反强行法的规定，如买卖毒品；2 标的可能：法律行为的内容可能实现。

如令死者生还合同；房屋买卖合同订立前房屋已被烧毁。

合同法56，部分不能与全部不能的关系3 标的确定：如甲对乙说，“将有所赠与”，即为不确定。

4 标的妥当：不得背于公序良俗，比如暴利行为（二）标的不合法法律行为违反强行法的规定。

民通58第5项，违反法律或社会公共利益的民事行为无效。

合同法52第5项。

1 规范功能：为何违反强行法的法律行为无效？维护法律秩序的无矛盾性。

法律禁止杀人、买卖毒品、贩卖人口，自不得使当事人依照民事行为（合同）而负有杀人、交付毒品、交付人口的法律上义务。

查：公司法、合伙法、担保法、婚姻法的一些强制性规范。

2 违反强制性规定的法律效果：（1）法律行为全部无效：刑法分则（2）法律行为部分无效：合同法200、211、214条；担保法40、66条（3）附带后果：无效后亦产生相应法律后果。

（三）标的不妥当法律行为违反公序良俗民通58 ；合同法52；收养法2；仲裁法58；民事诉讼法217公共秩序：存在于法律本身的价值体系善良风俗：法律之外的伦理秩序都不是具体的法律规定。

严格限定，类型化1 雇佣关系中，约定任职中结婚，即为辞职违反了宪法上基本权利的保护。

2 契约上危险的合理分担：定型化契约条款的控制旅游契约载明旅游公司就其代理人或使用人的故意、过失不负责任；格式合同3 婚姻制度的维护：夫妻间离婚的约定夫妻间恐一方于日后或有虐待或侮辱他方情事，而预先订立离婚契约甲与乙离婚，约定甲在1年内再婚时，应给予乙100万元。

（婚姻自由——结婚自由+离婚自由）婚姻法对再婚时间是无限制的，但是34条对离婚提起时间有一定限制：“女方在怀孕期间，分娩后一年内或中止妊娠后6个月内，男方不得提出离婚。

女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。

”（4）家庭伦理：父母健在时预立财产分割协议甲、乙是丙的养子，在丙健在时，甲、乙之间订立契约，分割丙的财产，载明该约定等丙百年后生效?既剥夺了丙自由处分其财产的权利，又剥夺了其母的继承份。

（5）性之关系甲男与乙女同居，为断绝关系而订立和解书，甲给乙100万元甲男诱乙女同居，将房产登记为乙姓名下，且约定，一旦终止同居关系，仍须返还该房产，以资钳制，达到久占的私欲。

为维持同居的不正常关系，而给付金钱，违反公序良俗为断绝同居的不正常关系，约定给付金钱，非违背公序良俗为达到久占的私欲，钳制对方，约定须返还房产，系违反公序良俗。

五法律行为的要素（意思表示）法律行为的三个特征之一：意思表示（一）意思表示的概念及构成1 概念：指将企图发生一定私法上效果的意思，表示于外部的行为。

私法上效果：排除公法上效果如选举的投票、法院的裁判、税务局的课税通知等等；排除居家睡眠、外出散步等2 意思表示的构成意思表示：内心意思+表示行为（二）意思表示的表示方法书140 法律行为的形式1 明示方法：口头书面2 默示方法：由特定行为间接推知行为人的意思表示。

比如在自助餐厅取面包吃之；将汽车停放在收费停车场。

沉默：单纯的不作为，出法律另有专门规定或当事人特别约定外，不能成为意思表示的表示方法。

A送聘书给B，请B任民法教师：B函复“愿应聘”——?明示承诺B寄去参考书——?默示承诺B退还聘书——?默示拒绝承诺B未有表示——?沉默（非承诺、非拒绝）A之要约在经过期间届满后失效。

体系整理：意思表示的要素及其表示方法1要素：客观上表示行为+主观上内心意思2方法：明示：直接为意思表示默示：间接为意思表示沉默为意思表示：（1）法律拟制（2）双方特约（三）意思表示的瑕疵1意思与表示不一致：（1）故意的不一致：虚伪表示（单独虚伪表示；通谋虚伪表示）（2）偶然的不一致：重大误解民通592 意思表示不自由：（1）胁迫民通意见69（2）欺诈民通意见68（3）乘人之危：民通58 民通意见70 合同法54，52。

实例：1 甲在北大燕南园有一小别墅，东暖夏凉，其友乙再三称羡其精致幽雅，是渡假写作的好去处。

甲对乙说：“今年夏天我借你用”，内心实欠真意，乙明知（或不知）甲内心真意。

?单独虚伪表示2 甲在诸友人中，与乙交情最深，欲赠某车，但为避免人情捆扰，乃与乙假装作成买卖。

?通谋虚伪表示3 甲不知其妻已购买新出品的联想家用电脑，仍向乙订购了一部。

?重大误解？（动机错误）4 甲误认为某木材适于建大厦而购买，实则此木材的品质只可用于建普通房屋。

?重大误解（标的物性质错误）5 甲受乙胁迫（或欺诈或乘人之危）将其家传古玉贱卖给丙（知情或不知情），并即交付之。

意思表示有瑕疵时，如何定其效力，有三种学说：1 意思说：保护表意人。

以表意人内心意思为准。

若无内心意思，则表意人外部表示没有依据，不发生效力；2 表示说：保护相对人的信赖和交易安全。

当意思表示有瑕疵时，应以外部表示为准。

3 折中说：调和表意人及相对人的利益，统筹兼顾。

或以意思说为原则，以表示说为例外；或者以表示说为原则，以意思说为例外。

六法律行为的效力（一）立法政策及规范模式1 有效的法律行为（又称完全的法律行为）：符合成立要件、生效要件2不完全的法律行为（欠缺生效要件）：（1）无效的法律行为：欠缺之要件，属有关公益；（2）可变更、可撤销的法律行为：欠缺之要件，属有关私益（3）效力未定的法律行为：欠缺之要件，仅属程序（如未得他人同意等）相关法条：民通58；59；66；民通意见67—73；合同法47—54。

撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。

自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

附条件、附期限的法律行为（又称法律行为的附款）已成立，但尚未生效1 概说（1）条件与期限的功能：A 分配交易上风险；例：甲认识某女乙，准备近期结婚，而向乙租房。

乙期待能适时收回出租的房屋而为承诺。

但事物发展常出乎意料之外。

如甲的女友于结婚前变心，或乙的房屋仍有人要续租等，计划与现实发生脱节，则发生危险分配问题。

B 引导性（相）对人为特定行为（如考上大学即赠与）（2）条件与期限的区别条件：法律行为效力的发生或消灭，系于将来成否客观上不确定的事实。

书154页。

期限：法律行为效力的发生或消灭，系于将来确定发生的事实。

关键区别点在于：将来之事实是否确定发生。

实例：A 甲对乙说：你结婚之日，赠与赴美洲渡蜜月的费用?附条件之赠与；B 甲对乙说：你成年之日，赠与奔驰轿车一部?附条件之赠与C 甲对乙说：伊拉克战争终止之时，够油轮?附期限之买卖（到来确定，时期不确定）D 甲对乙说：今年春节，参加你举办的明皇宫——八达岭——十三陵一日游。