独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第27节-仲裁法(1)-杨秀清

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司法考试名师杨秀清深度解读民事诉讼法与仲裁法

司法考试名师杨秀清深度解读民事诉讼法与仲裁法

司法考试名师杨秀清深度解读《民事诉讼法与仲裁法》编者前话:对于考过和备战司考的考生们来说,选择一个好的司考名师是很重要的。

这篇文章就是名师杨秀清对于和仲裁法学习的一些建议,是值得推崇的!民事诉讼法与仲裁法作为民事中的重要内容,都具有学科知识体系性强、条理清晰的特点,因此,考生掌握其整个学科知识体系,尤其是整个知识体系建构的理论基础,是融会贯通、理解并掌握民事诉讼法与仲裁法基本知识以及相关法律规定的前提。

一、学科基本知识体系(一)民事诉讼法的学科知识体系及其理论基础。

民事诉讼作为解决民事争议的基本方式,其解决的民事争议所具有的私权性质必然决定了在民事诉讼进行过程中,法院应当依法尊重当事人对其民事权利与诉讼权利的处分,但是,由于我国明确规定,当事人行使其权利不得损害国家、集体、他人的合法权益,因此,我国民事诉讼法所确立的当事人处分权为有限处分权,即当事人应当在法律规定的范围内处分其民事权利与诉讼权利。

那么,就涉及到如何衡量当事人的处分行为是否符合法律规定的问题。

也就是说,当事人行使处分权的行为只有经过法院行使审判权的审查程序,并且经过审查认为符合法律规定的,该处分行为才能产生应有的法律效果。

由此可见,当事人处分权与法院审判权的有机结合就成为建构民事诉讼法整个学科知识体系的理论基础,考生以此为基点就可以将民事诉讼法中的重要内容贯穿起来,从而熟练地予以掌握。

1、民事诉讼程序的开始体现当事人的处分权与法院审判权的结合。

当公民、法人以及其他组织认为其合法权益受到侵犯或者发生争议时,是否提起诉讼,由当事人处分。

如果决定提起诉讼,根据《民事诉讼法》第108条规定的起诉条件,必然涉及到民事诉讼的主管与管辖中的级别管辖与地域管辖制度、当事人中的原告、被告、共同诉讼人、第三人的确定与诉讼权利以及诉讼代理人的代理权限问题;当然,当事人起诉后,法院对起诉予以审查就必然涉及到特殊情形的处理以及不予受理的适用;另外,法院在审查起诉时还涉及到对起诉证据与胜诉证据的区别。

185.独角兽法考(民诉)-仲裁程序

185.独角兽法考(民诉)-仲裁程序

二、仲裁程序(一)仲裁当事人(二)仲裁申请的条件(三)仲裁庭的组成1.《仲裁法》第32条的规定:仲裁庭组成形式有两种:独任制与合议制2.合议制仲裁庭的组成(《仲裁法》第31条第1款)3.独任制仲裁庭的组成(《仲裁法》第31条第2款)【例题·不定选】B市的京发公司与T市的蓟门公司签订了一份海鲜买卖合同,约定交货地在T市,并同时约定“涉及本合同的争议,提交S仲裁委员会仲裁。

”京发公司收货后,认为海鲜等级未达到合同约定,遂向S仲裁委员会提起解除合同的仲裁申请,仲裁委员会受理了该案。

在仲裁规则确定的期限内,京发公司选定仲裁员李某作为本案仲裁庭的仲裁员,蓟门公司未选定仲裁员,双方当事人也未共同选定第三名仲裁员。

S仲裁委主任指定张某为本案仲裁庭仲裁员、刘某为本案首席仲裁员,李某、张某、刘某共同组成本案的仲裁庭,仲裁委向双方当事人送达了开庭通知。

……关于本案中仲裁庭组成,下列说法正确的是:(2014/3/98 )A.京发公司有权选定李某为本案仲裁员B.仲裁委主任有权指定张某为本案仲裁员C.仲裁委主任有权指定刘某为首席仲裁员D.本案仲裁庭的组成合法(四)仲裁员的更换回避仲裁员回避的法律后果(《仲裁法》第37条2款)因回避而重新选定或者指定仲裁员后,当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行,是否准许,由仲裁庭决定;仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。

【例题·单选题】甲公司与乙公司因合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁,第一次开庭后,甲公司的代理律师发现合议庭首席仲裁员苏某与乙公司的老总汪某在一起吃饭,遂向仲裁庭提出回避申请。

关于本案仲裁程序,下列哪一选项是正确的? (2016/3/50)A.苏某的回避应由仲裁委员会集体决B.苏某回避后,合议庭应重新组成C.已经进行的仲裁程序应继续进行D.当事人可请求已进行的仲裁程序重新进行(五)仲裁审理1.审理方式原则:不公开开庭审理例外:公开的开庭审理与书面审理2.撤回仲裁申请与缺席裁决(《仲裁法》第42条)3.仲裁庭自行收集证据(《仲裁法》第43条)4.仲裁庭自行决定就专门性问题的鉴定(《仲裁法》第44条)(六)仲裁中的保全(《民诉法》第81、101条;《仲裁法》第28、46、68条)仲裁前的保全:《民诉法》第81条、第101条【独角兽网校特别提醒】1.包括:财产保全、行为保全、证据保全2.有管辖权的法院仲裁中的保全:包括:财产保全、行为保全、证据保全程序:1.当事人向仲裁委员会提出申请2.仲裁委员会将当事人的财产、行为、证据保全申请按照民事诉讼法的有关规定提交给有管辖权的人民法院。

名师辅导杨秀清教授答疑民诉法

名师辅导杨秀清教授答疑民诉法

1、考生问:债权时效超过诉讼时效的债权是否可以申请参加破产还债程序杨教授答:超过诉讼时效的债权不可以参加破产程序,因为超过诉讼时效的债权已不再受到法律的保护,而破产程序是为依法应受法律保护的债权提供一个公平受偿的机会。

2、考生问:执行标的为非法建筑物,法院能否执行?河南省某法院在执行案件时,将被申请人所有的房产一座,经评估后抵偿申请人债务,但是,此房在办理过户手须时被有关部门认定为非法建筑。

请问:1、非法建筑能否做为执行标的?2、申请人能否拥有该房产所有权,并依法办理房产手须?杨教授答:1在执行过程之中非法建筑物不能成为执行标的,因为法院执行只能针对被执行人拥有的合法财产以及被执行人的行为采取执行措施。

2申请人不能拥有该房产所有权,不能要求法院依法办理房产过户手续。

3、考生问:共同诉讼甲为乙开办的企业,资金自筹,乙为丙开办的企业。

现丁与甲进行民事活动中发生争议,丁欲起诉,问能否要求甲、乙、丙共同承担民事责任?杨教授答:因该题没有交待资金的细节关系,所以无法准确给予回答,非常抱歉。

4、考生问:今年第五章和第六章会是重点中的重点吗? 杨教授答:从律考的规律以及出题的趋势来看,第五章应是重点,而第六章就不是很重要。

5、考生问:谁是被告杨老师您好:被告应是谁甲乙是邻居,甲将房屋出租给丙,丙在室内养狗,狗的叫声和气闻影响了邻居乙,乙欲到法院起诉。

请问: 1、本案的案由是什么? 2、如果甲知道乙租房是养狗,谁是被告? 3、如果甲不知道乙租房是养狗,谁是被告?谢谢。

学员秦振海杨教授答:1本案的案由应为侵权损害赔偿。

2我想你的第二、第三个问题中的乙租房应该是丙租房。

第二个问题中,丙为被告,因为是丙养狗影响了乙的相邻权。

3即使甲不知道丙租房是养狗,乙也应当以丙为被告,理由如上。

6、考生问:申请无主财产的申请人是否是任意的人?杨教授答:申请无主财产的申请人可以是任意的得知无主财产情况的人,法律未对申请认定无主财产人作任何限制。

独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第23节-执行程序(1)-杨秀清

独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第23节-执行程序(1)-杨秀清

第二十一章执行程序一、执行的原则注意:执行以生效法律文书为依据原则以及执行标的有限原则,即执行只能针对被执行人的行为和财产,而不得针对被执行人的人身。

二、执行的一般规定(一)执行管辖1.发生法律效力的民事判决、裁定以及刑事判决、裁定中的财产部分,由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。

2.发生法律效力的实现担保物权裁定、确认调解协议裁定、支付令,由作出裁定、支付令的人民法院或者与其同级的被执行财产所在地的人民法院执行。

认定财产无主的判决,由作出判决的人民法院将无主财产收归国家或者集体所有。

3.当事人申请执行仲裁裁决,由被执行人住所地或者被执行财产所在地中级人民法院执行。

(二)执行异议1.当事人、利害关系人对执行行为的异议民诉法第225条:当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的,可以向负责执行的人民法院提出书面异议。

当事人、利害关系人提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定撤销或者改正;理由不成立的,裁定驳回。

当事人、利害关系人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。

(1)《最高人民法院关于热门法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第5条规定:有下列情形之一的,当事人以外的公民、法人和其他组织,可以作为利害关系人提出执行行为异议:第一、认为人民法院的执行行为违法,妨碍其轮候查封、扣押、冻结的债权受偿的;第二、认为人民法院的拍卖措施违法,妨碍其参与公平竞价的;第三、认为人民法院的拍卖、变卖或者以物抵债措施违法,侵害其对执行标的的优先购买权的;第四、认为人民法院要求协助执行的事项超出其协助范围或者违法法律规定的;第五、认为其他合法权益受到人民法院违法执行行为侵害的。

(2)该司法解释第7条规定,当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的,人民法院应当依照民事诉讼法第225条规定进行审查:第一、查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施;第二、执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序;第三、人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。

民诉法讲义——杨秀清

民诉法讲义——杨秀清

第一章民事诉讼与民事诉讼法一、民事纠纷及纠纷解决机制民事纠纷:主体平等性多元化纠纷解决机制二、民事诉讼是诉讼行为与诉讼法律关系的综合。

诉讼行为是发生在当事人、其他诉讼参与人与人民法院之间的行为。

诉讼行为过程中产生的权利义务关系即民事诉讼法律关系。

第二节民事诉讼法一、民事诉讼法的效力注意:对人的效力侧重于法律适用:实体法与诉讼法适用的区别、诉讼法与仲裁法适用的区别二、民事诉讼法与相邻法的关系1.与民事实体法的关系2.三大诉讼法的关系第二章民事诉讼法的基本原则和制度第一节基本原则一、当事人诉讼权利平等原则含义:权利的同等性与权利的对应性注意与同等原则与对等原则的适用二、辩论原则内容:程序问题与实体问题,其中,实体问题包括实体事实与实体法律适用。

适用于审判程序。

注意:当事人主张与辩论的对象是法院审理与裁判的对象,当事人主张与辩论的事实与证据是法院裁判的依据,对于当事人无争议的事实,法院可以直接作为裁判的依据。

三、处分原则当事人处分权与审判权相结合成为贯穿民事诉讼各程序制度的中心线。

内容:当事人可以处分民事权利与诉讼权利,对民事权利的处分一般通过处分诉讼权利来实现。

处分原则贯穿于诉讼的全过程。

注意:当事人程序选择权第二节基本制度一、合议制度合议庭的组成因程序的不同而不同。

注意一审合议庭中的审判员与陪审员有同等的诉讼权利与义务。

注意:1、参审制不同于陪审制2、陪审员参加争议案件的合议庭二、回避制度1 、回避的情形:2、回避的决定权:民事诉讼法第47条三、公开审判注意:1、不公开审理的案件:涉及国家秘密与个人隐私的案件属于法定不公开审理案件,离婚案件与涉及商业秘密案件属于当事人申请不公开审理案件。

2、不公开审理与不公开质证的区别四、两审终审制度掌握实行一审终审制度的案件第三章主管与管辖第一节民事诉讼主管一、法院主管的概念与范围注意劳动争议的处理方式:和解、调解、仲裁与诉讼,其中仲裁是诉讼的前置性程序。

二、法院主管与其他机关、社会组织解决民事纠纷的关系1、与人民调解委员会人民调解不是诉讼的必经阶段,人民调解书不具有与法院生效法律文书同等的法律效力,但具有合同的约束力。

独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第10节民事诉讼法-当事人(3)-杨秀清

独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第10节民事诉讼法-当事人(3)-杨秀清

四、消费公益诉讼的特殊规定1.适用情形经营者提供的商品或者服务具有下列情形之一的,适用消费者权益保护法第47条(公益诉讼)规定:(1)提供的商品或者服务存在缺陷,侵害众多不特定消费者合法权益的;(2)提供的商品或者服务可能危及消费者人身、财产安全,未作出真实的说明和明确的警示,未标明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止危害发生方法的;对提供的商品或者服务质量、性能、用途、有效期限等信息作虚假或引人误解宣传的;(3)宾馆、商场、餐馆、银行、机场、车站、港口、影剧院、景区、娱乐场所等经营场所存在危及消费者人身、财产安全危险的;(4)以格式条款、通知、声明、店堂告示等方式,作出排除或者限制消费者权利、减轻或者免除经营者责任、加重消费者责任等对消费者不公平、不合理规定的;(5)其他侵害众多不特定消费者合法权益或者具有危及消费者人身、财产安全危险等损害社会公共利益的行为。

2.管辖(1)被告住所地或者侵权行为地中级人民法院管辖;(2)集中管辖:经最高人民法院批准,高级人民法院可以根据本辖区实际情况,在辖区内确定部分中级人民法院受理第一审消费民事公益诉讼案件。

3.诉讼请求(1)诉讼请求的范围:停止侵害、排除妨碍、消除危险、赔礼道歉等;(2)显失公平、合理的请求:经营者利用格式条款或者通知、声明、店堂告示等,排除或者限制消费者权利、减轻或者免除经营者责任、加重消费者责任,原告认为对消费者不公平、不合理,有权主张无效;(3)预防性费用请求:原告为停止侵害、排除妨碍、消除危险采取合理预防、处置措施而发生的费用,有权请求被告承担;(4)合理费用请求:原告及其诉讼代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用、鉴定费用、合理的律师代理费用。

4.证据规定(1)自认事实的限制:原告在诉讼中承认对己方不利的事实,人民法院认为损害社会公共利益的,不予确认。

(2)消费者公益诉讼裁判认定的事实,私益诉讼中当事人无需证明,但当事人对该事实有异议并有相反证据足以推翻的除外。

独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第24节-执行程序(2)-杨秀清

独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第24节-执行程序(2)-杨秀清

(三)执行和解1.适用:执行程序中可以和解,不可以调解。

2.和解协议内容:当事人可以自愿协商达成和解协议,依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容。

(和解规定第1条)当事人达成以物抵债执行和解协议的,人民法院不得依据该协议作出以物抵债裁定。

(执行和解规定第6条)3.和解协议形式:一般应当采取书面形式。

(和解规定第1条)4.达成执行和解协议的法律效力(1)裁定中止执行和解协议达成后,有下列情形之一的,人民法院可以裁定中止执行:(一)各方当事人共同向人民法院提交书面和解协议的;(二)一方当事人向人民法院提交书面和解协议,其他当事人予以认可的;(三)当事人达成口头和解协议,执行人员将和解协议内容记入笔录,由各方当事人签名或者盖章的。

中止执行后,申请执行人申请解除查封、扣押、冻结的,人民法院可以准许。

(执行和解规定第2、3条)(2)执行结案。

和解协议自觉履行完毕,法院作执行结案处理。

(3)申请恢复执行或提起诉讼。

第一、被执行人一方不履行执行和解协议的,申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书,也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。

(执行和解规定第9条)第二、执行和解协议中约定担保条款,且担保人向人民法院承诺在被执行人不履行执行和解协议时自愿接受直接强制执行的,恢复执行原生效法律文书后,人民法院可以依申请执行人申请及担保条款的约定,直接裁定执行担保财产或者保证人的财产。

(第18条)第三、申请执行人就履行执行和解协议提起诉讼,执行法院受理后,可以裁定终结原生效法律文书的执行。

执行中的查封、扣押、冻结措施,自动转为诉讼中的保全措施。

(第14条)恢复执行后,对申请执行人就履行执行和解协议提起的诉讼,人民法院不予受理。

(第13条)但是,执行和解协议履行完毕,申请执行人因被执行人迟延履行、瑕疵履行遭受损害的,可以向执行法院另行提起诉讼。

(第15条)第四、申请人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议,人民法院可以根据当事人的申请,恢复对原生效法律文书的执行。

独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第20节-审判监督程序(2)-杨秀清

独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第20节-审判监督程序(2)-杨秀清

第三节基于当事人诉权的申请再审一、申请再审的条件1.对象是生效的判决、裁定和调解书。

2.主体是当事人及案外人。

《民诉解释》第375条:当事人死亡或者终止,其权利义务承继人可以申请再审,但是,判决、调解书生效后,当事人将判决、调解书所确定的债权转让,受让人申请再审,人民法院不予受理。

3.法定期间是法律文书发生法律效力后6个月内。

有本法第200条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的,自知道或者应当知道之日起6个月内提出。

(第205条)4.管辖法院是上一级人民法院;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审。

当事人申请再审的,不停止判决、裁定的执行。

《解释》第379条:当事人分别向原审人民法院和上级人民法院申请再审且不能协商一致的,由原审人民法院受理。

(第199条)5.法定情形:针对判决裁定的情形同检察院抗诉情形针对调解书(第201条):调解违反自愿原则或者内容违反法律规定。

6.不予受理申请的情形《民诉解释》第383条:当事人申请再审,有下列情形之一的,人民法院不予受理:(一)再审申请被驳回后再次提出申请的;(二)对再审判决、裁定提出申请的;(三)在人民检察院对当事人的申请作出不予提出再审检察建议或者抗诉决定后又提出申请的。

二、申请再审的范围1.对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书,不得申请再审;但就判决、调解书中已涉及财产的分割问题可以申请再审,未涉及的另诉。

(解释第382条)2.按照特别督促程序、公示催告程序、破产程序审理的案件不得申请再审。

(解释第380条)三、法院对当事人再审申请的审查与处理(一)再审申请的审查1.人民法院受理再审申请后,应当组成合议庭围绕再审事由是否成立进行审查。

2.人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查。

(二)终结审查《民诉解释》第402条:再审申请审查期间,有下列情形之一的,裁定终结审查:(一)再审申请人死亡或者终止,无权利义务承继者或者权利义务承继者声明放弃再审申请的;(二)在给付之诉中,负有给付义务的被申请人死亡或者终止,无可供执行的财产,也没有应当承担义务的人的;(三)当事人达成和解协议且已履行完毕的,但当事人在和解协议中声明不放弃申请再审权利的除外;(四)他人未经授权以当事人名义申请再审的;(五)原审或者上一级人民法院已经裁定再审的。

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仲裁法
第一章仲裁与仲裁法概述
一、仲裁的概念与特征
仲裁,是指双方当事人通过订立仲裁协议,自愿将现在已经发生或者将来可能发生的争议提交约定的非司法机构的第三者居中进行审理并作出有约束力的仲裁裁决的争议解决制度。

仲裁作为一种具有民间性的争议解决制度,与诉讼制度相比较,具有以下法律特征:(一)自愿性
(二)专业性
(三)灵活性
(四)保密性
(五)快捷性
(六)经济性
(七)独立性
二、仲裁的范围
(一)可以依照仲裁法仲裁的范围
仲裁法第2条:平等主体的公民、法人、其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁。

(二)不可以依照仲裁法仲裁的范围
仲裁法第3条:第一、婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷;第二、依法应当由行政机关处理的行政争议。

三、仲裁法的基本原则和基本制度
(一)基本原则
1.自愿原则
2.独立公正仲裁原则:仲裁法第8条和第14条
(二)基本制度
1.或裁或审制度
2.一裁终局制度:仲裁法第9条
第二章仲裁委员会和仲裁协会
一、仲裁委员会
(一)仲裁委员会的设立
仲裁法第10条:仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立,也可以根据需要在其他设区的市设立,不按行政区划层层设立。

仲裁委员会由上述市的人民政府组织有关部门和商会统一组建。

设立仲裁委员会,应当经省、自治区、直辖市的司法行政部门登记。

(二)仲裁员的任职条件
仲裁法第13条:
1.通过国家统一法律职业资格考试取得法律职业资格,从事仲裁工作满8年的。

2.从事律师工作满8年的。

3.曾任法官满8年的。

4.从事法律研究、教学工作并具有高级职称的。

5.具有法律知识、从事经济贸易等专业工作并具有高级职称或者具有同等专业水平的。

二、中国仲裁协会
社会团体法人,仲裁委员会是中国仲裁协会的会员
第三章仲裁协议
一、仲裁协议的类型
仲裁法第16条:仲裁条款、仲裁协议书和其他书面形式
仲裁法解释第1条规定:仲裁法第16条规定的“其他书面形式”的仲裁协议,包括以合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等形式达成的请求仲裁的协议。

二、仲裁协议的内容
1.请求仲裁的意思表示
2.仲裁事项
(1)约定仲裁事项应具有可仲裁性,即不违反仲裁法第3条规定。

(2)仲裁事项应当明确。

根据《仲裁法解释》第2条的规定,当事人概括约定仲裁事项为合同争议的,基于合同成立、效力、变更、转让、履行、违约责任、解释、解除等产生的纠纷都可以认定为仲裁事项。

3.选定的仲裁委员会:注意仲裁法第18条将选定仲裁委员会的明确性作为仲裁协议有效的法定要求,在判断选定仲裁委员会的明确性时需与案情内容相结合,不要仅仅根据语言文字表面进行判断。

对此,仲裁法解释第3、4、5、6条分别作出了相应的规定。

(1)第3条:仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确,但能够确定具体的仲裁机构的,应当认定选定了仲裁机构。

(2)第4条:仲裁协议仅约定纠纷适用的仲裁规则的,视为未约定仲裁机构,但当事人达成补充协议或者按照约定的仲裁规则能够确定仲裁机构的除外。

(3)第5条:仲裁协议约定两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁;当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效。

(4)第6条:仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的,该仲裁机构视为约定的仲裁机构。

该地有两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁;当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效。

【经典例题】武当公司与洪湖公司签订了一份钢材购销合同,同时约定,因合同效力或合同的履行发生纠纷提交A仲裁委员会或B仲裁委员会仲裁解决。

合同签订后,洪湖公司以本公司具体承办人超越权限签订合同为由,主张合同无效。

关于本案,下列哪一说法是正确的?(2012/3/48)1
A.因当事人约定了2个仲裁委员会,仲裁协议当然无效
B.因洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效,仲裁协议当然无效
C.洪湖公司如向法院起诉,法院应当受理
D.洪湖公司如向法院起诉,法院应当裁定不予受理
三、仲裁协议的效力
(一)仲裁协议的法律效力
1.对当事人的效力—约束当事人对争议解决方式的选择权
2.对法院的效力—排斥法院的司法管辖权
仲裁法第26条:当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院驳回起诉,但仲裁协议无效的除外(《民诉解释》第215条:仲裁条款或者仲裁协议不成立、无效、失效、内容不明确无法执行的除外);另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应继续审理。

《民诉解释》第216条:在人民法院首次开庭前,被告以有书面仲裁协议为由对受理民事案件提出异议的,人民法院应当进行审查。

经审查符合下列情形之一的,人民法院应当裁定驳回起诉:(一)仲裁机构或者人民法院已经确认仲裁协议有效的;(二)当事人没有在仲裁庭首次开庭前对仲裁协议效力提出异议的;(三)仲裁协议符合仲裁法第16条且不具有仲裁法第17条规定情形的。

3.对仲裁机构的效力—授权并限定仲裁的范围
(二)仲裁协议效力的确认
1.确认仲裁协议效力的机构及程序:可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定;一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。

2.请求确认仲裁协议效力的时间:应在首次开庭前提出
《仲裁法解释》第7条:当事人约定可以向仲裁机构申请仲裁,也可以向人民法院起诉的,仲裁协议无效。

但一方向仲裁机构申请仲裁,另一方未在法定期间提出异议的除外。

【经典例题】甲公司与乙公司签订了一份钢材购销合同,约定因该合同发生纠纷双方可向A仲裁委员会申请仲裁,也可向合同履行地B法院起诉。

关于本案,下列哪些选项是正确的?(2010/3/84)2
A.双方达成的仲裁协议无效
B.双方达成的管辖协议有效
C.如甲公司向A仲裁委员会申请仲裁,乙公司在仲裁庭首次开庭前未提出异议,A仲裁委员会可对该案进行仲裁
D.如甲公司向B法院起诉,乙公司在法院首次开庭时对法院管辖提出异议,法院应当驳回甲公司的起诉
3.确认仲裁协议效力的法院
最高人民法院《关于审理仲裁司法审查案件若干问题规定》第2条规定:申请确认仲裁协议效力的案件,由仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人住所地、被申请人住所地的中级人民法院或者专门人民法院管辖。

涉及海事海商纠纷仲裁协议效力的案件,由仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人住所地、被申请人住所地的海事法院管辖;上述地点没有海事法院的,由就近的海事法院管辖。

《仲裁法解释》第13条规定:依照仲裁法第20条第2款的规定,当事人在仲裁庭首次开庭前没有对仲裁协议的效力提出异议,而后向人民法院申请确认仲裁协议无效的,人民法院不予受理。

仲裁机构对仲裁协议的效力作出决定后,当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的,人民法院不予以受理。

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