论我国反家庭暴力立法

论我国反家庭暴力立法张馨法学0903班 1103090319摘要：家庭暴力自古以来就一直是我国社会普遍存在的一个问题，其严重侵害了家庭中妇女和儿童的人身保护权利。

而随着社会的发展进步，家庭暴力却越来越成为一个值得人们进行关注的问题，特别是最近轰动一时的李阳家暴事件，其发生更是起到了引起人们对反家庭暴力进行立法思考的最直接导火线的作用。

事实上，家庭暴力也并不仅仅是发生在我国的严重问题，世界各国也都普遍存在家庭暴力问题。

但是，许多国家都制定了关于防治家庭暴力的专门性法律，通过立法严格规制家庭暴力问题。

而我国作为家庭暴力问题普遍存在的国家之一，却没有制定专门的反家庭暴力法，只是在宪法和一些部门法中有所规定，如民法通则、婚姻法、刑法等法中都有反家庭暴力的相关规定，但也只是一般性规定，对反家庭暴力根本起不到任何实质性的作用，但是我国的台湾地区却早就制定了《家庭暴力防治法》。

可见，我国对反家庭暴力的立法制定相对于国外其他国家和地区乃至我国的台湾地区而言，都具有很大的滞后性。

因此，在当前我国家庭暴力问题日益严重的情况下，我国制定专门的反家庭暴力法已经刻不容缓。

鉴于此，笔者先分析我国家庭暴力的现状以及危害，再研究我国进行反家庭暴力立法的必要性，最后通过分析美国和我国台湾地区关于防治家庭暴力的专门性法律，对我国制定《反家庭暴力法》提出相关的立法建议，以期对我国反家庭暴力立法有所裨益。

关键词：家庭暴力、反家庭暴力法、必要性、建议引言：家庭暴力是世界范围内普遍存在的一个问题，目前其他各国以及我国台湾地区都早就已制定防治家庭暴力的专门性法律，而我国却仍然没有制定专门的反家庭暴力法，只是在宪法和其他部门法律中对反家庭暴力有相关规定，但是这些法律规定却并不健全，而且在许多方面都存有缺陷，已经无法很好地解决当前日益严重的家庭暴力问题，因此我国制定《反家庭暴力法》就成为了一个迫在眉睫的问题。

在此背景下，笔者分析研究我国家庭暴力的现状、危害以及立法必要，并通过分析美国和我国台湾地区的立法对我国立法的相关问题进行思考，最终提出相关的立法建议，希望对我国《反家庭暴力法》的早日出台有所帮助。

正文：一、我国家庭暴力之现状及危害（一）我国家庭暴力的现状虽然我国自古以来就存在家庭暴力问题，但是“家庭暴力”一词在我国的运用却很晚。

而在我国法律中较早使用该词则可能是在2001年4月28日我国施行的新《婚姻法》，条文中明确了“禁止家庭暴力”，同时还将家庭暴力作为准予离婚的条件之一。

在2001年12月24日，最高人民法院发布《关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(一)》，其中对“家庭暴力”作了解释：“家庭暴力是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或其他手段，给家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为”，明确了家庭暴力的概念。

据全国妇联2002年的一份调查，，我国大约有2.7亿个家庭，而约30%的家庭存在家庭暴力，其中有90%的受害者为妇女。

①我国每年有40万个家庭分崩离析，而其中约有10万个家庭是因家庭暴力而破碎的，所占比例为25%。

②而在当今社会，最近就家庭暴力问题就有两个案例在全国范围内进行报道，一是李阳对其妻的家庭暴力，二是一个大学生对其父亲的家庭暴力，这两例有一个共同点，那就是家庭暴力的行为人都是具有一定知识水平的高级知识分子，而他们读的那些知识对其自身的道德修养却没有起到教育作用。

笔者不禁要问，就连像他们这些知识分子尚且没能有很好的道德修养，那么其他那些没有受到任何知识教育的人呢？可想而知，我国社会中有多少家庭正在发生家庭暴力，而这些家庭暴力的受害人却只能默默承受，而没有办法寻得法律救济！可见，家庭暴力是一个严重的社会问题，有很大的必要对其进行法律规制，甚至是为其制定专门的《反家庭暴力法》。

（二）我国家庭暴力的危害1.从家庭暴力对个人的危害性来看，家庭暴力侵害了家庭中弱势者（主要是妇女、儿童，本文不考虑特殊情况下的男子）的人身权利，对其身心健康都有极为不利的影响，尤其是对儿童的心灵造成了不可磨灭、永久性的伤害。

而妇女、儿童如果出于被家庭暴力的状况下，他们的心里可能就会无时无刻不产生恐惧，时时刻刻都会对人有所防备，不允许别人的靠近，即使是善意的也会躲避，不利于他们在日常生活中与人进行正常的交往，他们甚至很可能会产生阴暗的心理，不想自己独自承受痛苦，而想要别人和他一样承受痛苦，久而久之他们就可能会付诸实践，从受害人变成害人者，从而逐渐走向违法犯罪的道路。

而对因遭受家庭暴力而实施犯罪行为的人，我们对他不知道应抱同情还是可恨的心理。

2.从家庭暴力对家庭的危害性来看，家庭暴力使得家庭成员之间的矛盾激化，家庭和睦、温馨就不复存在。

当被害人是妇女时，她对家庭暴力施暴者忍无可忍时可能直接提出离婚，导致家庭破裂；她也可能会“以暴制暴”致使家庭暴力施暴者受伤或者死亡，导致家庭名存实亡。

而当被害人是儿童时，他因被家庭暴力而可能敌对、仇恨家庭暴力施暴者，产生很强的叛逆心理，可能在社会上乱混，变成一个不良少年（或少女）；他也可能一直怀着对家庭暴力施暴者的仇恨心理，等他长大后可能就会对家庭暴力施暴者实施违法犯罪行为，而不管是前者还是后者的可能性，最终导致的结果都是对家庭造成沉重的打击。

3.从家庭暴力对社会的危害性来看，家庭暴力使得受害人的心理受到极大的扭曲，他们极易产生被害妄想症，对身边的人都会存在不安全感，而只要他觉得其他人可能会对其造成伤害，他就会对其提前采取防范措施，这样就会使其他人①参见杜树旗：《从维护妇女儿童合法权益视角看反家暴的立法司法实践——以甘肃省反家庭暴力为例》，现代妇女(理论版)，2010(11)：P28.②参见郑銮：《从司法介入的角度谈家庭暴力的防治》，决策与信息（下旬刊），2010（1）：P39.受到无辜的伤害甚至是丧失生命，对整个社会的安全与稳定都会造成很大的威胁，换句话说就是对社会有很大的潜在危害性。

而另一方面，受害人可能因受到家庭暴力而对整个社会都产生敌对和仇恨心理，恨不得社会上的其他人也经受其所遭受的痛苦和折磨，在这样的心理支配下他就可能对社会上的不特定人（单个人或者多数人）实施违法犯罪行为，社会上就会产生“人人自危”的效果，对社会就具有很大的直接危险性。

由此可见，家庭暴力对个人、家庭以及社会都具有极大的危害性，如果不运用法律对其进行强行规制，那么其就会影响家庭成员个人的身心健康发展，影响家庭的温馨和谐，甚至影响整个社会的稳定和谐发展。

二、我国《反家庭暴力法》之立法必要（一）我国反家庭暴力的法律现状在我国，没有专门的《反家庭暴力法》对家庭暴力进行规制，而只能从宪法和一些部门法中找到一些相关的规定，现列举如下：1.《宪法》第1条和第4条规定：婚姻、家庭、母亲和儿童受国家的保护。

禁止破坏婚姻自由，禁止虐待老人、妇女和儿童。

2.《民法通则》第104条第1款规定：婚姻、家庭、老人、母亲和儿童受法律保护。

3.2005年新修改的《妇女权益保障法》规定：禁止对妇女实施家庭暴力；国家采取措施，预防和制止家庭暴力；公安、民政、司法行政等应当在各自的职责范围内预防和制止家庭暴力。

4.2001年修正的《婚姻法》第3条第2款中增加了“禁止家庭暴力”的规定，第46条规定：实施家庭暴力，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿；《关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(一)》第1条规定：持续性、经常性的家庭暴力，构成虐待。

5.《刑法》第260条规定：虐待家庭成员，情节恶劣的，处二年以下有期徒刑、拘役或管制。

犯前款罪，致使被害人重伤、死亡的，处二年以上七年以下有期徒刑。

第一款罪，告诉的才处理。

从这些法律规定中，我们可以发现即使是宪法和一些部门法律中有关于反家庭暴力的规定，也只是较为笼统得说明了对婚姻、家庭、母亲和儿童进行保护，说明了法律禁止家庭暴力，但却并未对反家庭暴力做出实质性的措施类规定。

而只有《刑法》中规定了家庭暴力对受害人产生严重后果的，判处有期徒刑、拘役或者管制，但它又规定了其是自诉案件，即只有受害人主动向法院提起诉讼，家庭暴力施暴者才能受到刑罚处罚，否则没有其他任何防治措施。

基于此项规定，受害人可以在一定程度上向人民法院提起刑事诉讼以获得法律救济。

但是，在现实生活中，受害人很少因家庭暴力而主动向人民法院提起诉讼，他们或为了维护家庭声誉，或主观上仍袒护家庭暴力施暴者，又或是被家庭暴力施暴者限制了人身自由，总之无法通过诉讼维护自身的合法人身权利。

可见，我国虽然在宪法和一些部门法律中相应地规定了有关家庭暴力的禁止性条款，但是在实践中却无法发挥任何实质性作用。

（二）我国反家庭暴力的法律缺陷1.我国法律对家庭暴力的定义过于狭隘，不全面。

我国法律对家庭暴力的定义只出现在2001年最高人民法院发布的《关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(一)》中，而根据该解释，家庭暴力主要是指以殴打、捆绑、残害和强行限制人身自由或其他手段实施的行为，分析可得该行为即是指作为的行为，而不包括不作为的行为。

但随着社会的发展，家庭暴力中也存在一种不作为的行为，又称为“冷暴力”①。

这种“冷暴力”对家庭成员造成了心理上的伤害，也应当被包括在家庭暴力中。

2.我国法律对于婚内强奸没有做出相关规定，但它却是家庭暴力中常发生的一种形式。

婚内强奸的表现形式是违背妇女的意愿而强行与妇女进行性行为，其实施的后果是给妇女造成了身体和精神上的伤害，它是一种严重的性暴力，其实质上也就是家庭暴力的一种。

在此，也有人建议将性暴力加入家庭暴力中，但是性暴力既包括婚内强奸又包括婚外强奸，而家庭暴力只存在于家庭成员之间，将性暴力认定为家庭暴力其实是对性暴力进行了不合理的缩小解释。

3.民法中对家庭暴力只规定了损害赔偿，却没有其他救济方式。

家庭暴力给受害人的身心造成了重大的伤害，而且这种伤害是无法挽回的，而民法中只对其规定了损害赔偿，显然无法充分弥补受害人所受到的伤害，物质补偿在精神损害面前永远是微不足道的。

4.刑法将家庭暴力案件统一规定为自诉案件，对受害人的保护力度不够。

家庭暴力发生在家庭内部，受害人很可能受到伤害却不进行诉讼，她们或不愿损害家庭声誉，或仍然袒护家庭暴力施暴者，又或因被强行限制人身自由而无法进行诉讼，而不管是何种原因，受害人的合法人身权利都无法得到保护。

而且，刑法中规定的是“情节恶劣”，家庭暴力施暴者可能因此对受害人造成轻微伤，规避法律追究，这样就无法对受害人进行合理的保护。

5.我国法律并没有规定规制家庭暴力的相关程序，使受害人的诉讼权利受到一些限制。

我国法律对家庭暴力案件的受理没有规定特定的程序，在举证责任方面也存在很大的缺陷，受害人在提起诉讼时往往因无法进行举证而使家庭暴力事实无法得到认定，其合理的诉讼权利也就难以受到保护。