海关已作行政处罚,是否还应追究刑事责任
报关实务习题答案[1]
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第一章海关概述一、单项选择题1.D2.C3.B4.B5.D6.7.C8.D9.A 10.B 11.C 12.A 13.B 14.B二、多项选择题1. BCD2. BCD3. ABCD4. ACD5.AD6.ABD7. CD8.ABC三、简答题（略）[案例1]请问海关对该批进境货物有权拍卖吗？有，进口货物超过3个月未向海关申报，海关可以提取依法变卖处理。
[案例2]请问：1．此批青蟹经营者的走私行为是否构成走私犯罪？2．走私行为和走私犯罪有何区别？1．不构成犯罪2．走私犯罪与走私行为的主观内容和行为特征完全一致，从理论上区分走私犯罪与走私行为并不困难，前者属于刑事违法范畴，应当适用《中华人民共和国刑法》，承担刑事责任，接受刑事制裁；后者属于行政违法范畴，应当适用《中华人民共和国海关法》，承担行政责任，接受海关行政处罚。
从实践来看，走私犯罪与走私行为的界限在于走私的“情节轻重”。
走私犯罪较之于走私行为，其情节更重，危害更大。
根据《中华人民共和国刑法》和《中华人民共和国海关法》的有关规定，走私犯罪和走私行为的界限主要体现在以下几个方面：①以偷逃税额或者走私货物、物品的数量作为划分走私犯罪和走私行为的界限；②以违禁品的种类作为区分走私犯罪与走私行为的界限；③以是逃证还是逃税作为走私犯罪和走私行为的界限；④以走私的方式作为区分走私犯罪和走私行为的界限。
[案例3]请问：1．本案中10%的处罚幅度是否超出海关自由裁量权的行使范围？2．海关权力的自由裁量权还表现在哪些方面？1．《海关法》第八十六条和《海关行政处罚实施条例》第十八条规定在法定的幅度内，法律授予海关根据当事人，综合考量确定行政处罚的幅度（5%-30%）。
在本案中，处罚幅度为10%，这属于海关的自由裁量权。
2．从海关管理的实践来看，自由裁量权几乎在所有海关管理领域被广泛运用。
其表现形式主要有①对行政行为方式的自由裁量；②对行政处罚种类的自由裁量；③对行政处罚幅度的自由裁量；④对行政行为时限的自由裁量；⑤对事实情节认定的自由裁量权。
违反海关法规行政处罚
违反海关法规行政处罚作为一个国家，海关扮演着非常重要的角色。
海关法规的实施和执行有助于保持国家的经济繁荣和安全。
然而，在某些情况下，人们可能会违反海关法规，如非法贸易或走私。
这些行为都是不合法的，都需要受到相应的行政处罚。
违反海关法规可能会面临的行政处罚主要包括罚款、没收违法所得、责令改正、罚款并没收违法所得等。
如果行为涉及犯罪，人们也可能会面临刑事处罚。
首先，那些涉嫌走私非法物品的人，将面临海关的扣捕和权利暂缓措施。
假设某人从国外带来了非法药品或非法武器，被海关扣留后，将被安排在临时监管区，不能离开，直到调查结束。
如果非法物品被确认为违规的，其将被没收，然后销毁或拍卖。
其次，那些涉嫌欺诈或虚报货物价值的人，也将受到行政处罚。
例如，某人可能会解雇一艘船只上的一些货物并申报其为低价值的物品，然后将这些货物去往另一个目的地。
这被认为是欺诈行为，将会对涉嫌者进行责令改正和罚款的行政处罚。
另外，那些涉嫌侵犯知识产权的人，也可能会受到行政处罚。
例如，某个公司可能会涉嫌生产和销售侵权商品，公司将面临海关的行政处罚和国际贸易的禁止。
在这种情况下，海关可能会扣留涉嫌问题的货物，对涉嫌者进行罚款并没收违法所得的行政处罚。
最后，海关违规或融资走私也是一种违法行为，需要受到相应的行政处罚。
这种行为涉及的主要是金融和银行行业，他们的贡献是把非法的货物和走私货币投入到正常的金融系统中。
这种行为被认为是给国际贸易带来的最大威胁之一，因为它扰乱了经济，深刻影响了国家的安全，将被严厉惩罚。
总之，违反海关法规是非常危险的，人们应该遵守相关规定和法律条款。
如果涉及行政处罚，这将会给其自己和他人带来不良后果。
因此，人们应该对自己的行为负责，并尊重国际贸易和海关法规。
刑法修正案七修改、新增罪名的学理解释
刑法修正案七修改、新增罪名的学理解释（刑法151条第3款）说明：修正案七第一条新增了“国家禁止进出口的其他货物、物品”这类犯罪对象，原罪名已不适合。
走私珍稀植物、珍稀植物制品及国家禁止进出口的其他货物、物品罪，是指违反海关法规，逃避海关监管，非法携带、运输、邮寄国家禁止进出口的珍稀植物、珍稀植物制品及国家禁止进出口的其他货物、物品进出国（边）境的行为。
本罪的犯罪构成为：犯罪客体要件是国家对外贸易管理，具体是其中的禁止出口制度。
犯罪客观要件是违反海关法规，逃避海关监督，非法携带、运输、邮寄国家禁止进出口的珍贵植物、珍贵植物制品及国家禁止进出口的其他货物、物品进出国（边）境的行为。
犯罪主体要件是一般主体。
既可以是单位，也可以是个人。
犯罪主观要件是故意。
根据刑法第151条的规定，犯本罪的，处5年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节严重的，处5年以上有期徒刑，并处罚金。
单位犯本罪的，实行双罚制，即对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，按照上述规定处罚。
二、内幕交易、泄露内幕信息罪（刑法第180条第1款）说明：修正案七第二条第一款新增“明示、暗示他人从事上述交易活动”这一行为类型。
（一）内幕交易、泄露内幕信息的概念与犯罪构成内幕交易、泄露内幕信息罪，是指证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员，在涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货的价格有重大影响的信息尚未公开前，买入或者卖出该证券，或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息，或者明示、暗示他人从事上述交易活动，情节严重的行为。
本罪的犯罪构成为：1．犯罪客体要件本罪的犯罪客体是复杂客体，即国家对证券、期货市场的管理秩序和其他投资者的合法权益。
犯罪对象是有关证券、期货发行、交易的内幕信息。
2．犯罪客观要件本罪的客观方面可以表现为三种情况：内幕交易，或者泄露内幕信息，或者明示、暗示他人从事上述交易活动的行为。
海关行政处罚的案底会不会有？
海关行政处罚的案底会不会有？行政处罚不属案底。
行政处罚是指具有行政处罚权的行政主体为维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人其他组织的合法权益，依法对行政相对人违反行政法律法规而尚未构成犯罪的行政行为所实施的法律制裁。
我们大家都知道，我国具有严谨明了的法律制度，几乎涉及全方面。
我国属于临海国家，东部地区临近渤海黄海，所以在海关方面会更加严谨。
近几年来，掀起了出国热潮，但是，许多游客由于对法律法规认识不足，经常带违禁物品入关却不自知，今天，小编就带大家一起来看一下，海关行政处罚的案底会不会有?▲一、法律责任第八十二条违反本法及有关法律、行政法规，逃避海关监管，偷逃应纳税款、逃避国家有关进出境的禁止性或者限制性管理，有下列情形之一的，是走私行为：(一)运输、携带、邮寄国家禁止或者限制进出境货物、物品或者依法应当缴纳税款的货物、物品进出境的;(二)未经海关许可并且未缴纳应纳税款、交验有关许可证件，擅自将保税货物、特定减免税货物以及其他海关监管货物、物品、进境的境外运输工具，在境内销售的;(三)有逃避海关监管，构成走私的其他行为的。
有前款所列行为之一，尚不构成犯罪的，由海关没收走私货物、物品及违法所得，可以并处罚款;专门或者多次用于掩护走私的货物、物品，专门或者多次用于走私的运输工具，予以没收，藏匿走私货物、物品的特制设备，责令拆毁或者没收。
有第一款所列行为之一，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第八十三条有下列行为之一的，按走私行为论处，依照本法第八十二条的规定处罚：(一)直接向走私人非法收购走私进口的货物、物品的;(二)在内海、领海、界河、界湖，船舶及所载人员运输、收购、贩卖国家禁止或者限制进出境的货物、物品，或者运输、收购、贩卖依法应当缴纳税款的货物，没有合法证明的。
第八十四条伪造、变造、买卖海关单证，与走私人通谋为走私人提供贷款、资金、帐号、发票、证明、海关单证，与走私人通谋为走私人提供运输、保管、邮寄或者其他方便，构成犯罪的，依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的，由海关没收违法所得，并处罚款。
中华人民共和国海关法行政处罚实施细则
中华人民共和国海关法行政处罚实施细则文章属性•【制定机关】中华人民共和国海关总署•【公布日期】1987.07.01•【文号】•【施行日期】1987.07.01•【效力等级】行政法规•【时效性】失效•【主题分类】海关综合规定正文*注：本篇法规已被《国务院关于修改＜中华人民共和国海关法行政处罚实施细则＞的批复》（发布日期：1993年2月17日实施日期：1993年2月17日）修改*注：本篇法规已被《中华人民共和国海关行政处罚实施条例》（发布日期：2004年9月19日实施日期：2004年11月1日）废止中华人民共和国海关法行政处罚实施细则（1987年6月30日国务院批准1987年7月1日海关总署发布）第一章总则第一条为了实施《中华人民共和国海关法》（以下简称《海关法》）关于法律责任的规定，根据《海关法》第六十条制定本实施细则。
第二条不构成走私罪的走私行为，构成走私罪但依法免予起诉或者免除刑罚的行为，以及违反海关监管规定的行为的处理，适用本实施细则。
第二章走私行为及处罚第三条有下列行为之一的，是走私行为：（一）未经国务院或者国务院授权的机关批准，从未设立海关的地点运输、携带国家禁止进出境的物品、国家限制进出口或者依法应当缴纳关税的货物、物品进出境的；（二）经过设立海关的地点，以藏匿、伪装、瞒报、伪报或者其他手法逃避海关监管，运输、携带、邮寄国家禁止进出境的物品、国家限制进出口或者依法应当缴纳关税的货物、物品进出境的；（三）未经海关许可并补缴关税，擅自出售特准进口的保税货物、其他海关监管货物或者进境的境外运输工具的；（四）未经海关许可并补缴关税，擅自出售特定减税或者免税进口用于特定企业、特定用途的货物，或者将特定减免税进口用于特定地区的货物擅自运往境内其他地区的。
第四条有下列行为之一的，按走私行为论处：（一）直接向走私人非法收购走私进口的货物、物品的；（二）在内海、领海运输、收购、贩卖国家禁止进出境的物品的，或者运输、收购、贩卖国家限制进出口的货物、物品，没有合法证明的。
海关行政执法责任追究暂行规定
海关行政执法责任追究暂行规定第一章总则第一条为了加强海关执法监督，促进海关及其工作人员依法履行职责，根据《中华人民共和国公务员法》（以下简称《公务员法》）、《中华人民共和国海关法》等有关规定，制定本规定。
第二条海关及其工作人员在行使行政职权过程中发生执法过错行为，损害行政管理相对人合法权益，给海关造成不良影响和后果，使国家利益遭受损失的，依照本规定追究其执法责任。
第三条海关总署负责统一管理、指导、协调全国海关行政执法责任追究工作。
直属海关、隶属海关负责所辖关区行政执法责任追究的组织实施。
第四条海关人事、监察部门依照各自的职责权限，负责责任追究的具体工作。
海关其他业务职能部门在履行职责过程中发现、纠正执法过错行为，需要追究有关人员责任的，应当依照本规定将有关情况向人事、监察部门通报。
第五条行政执法责任追究应当遵循实事求是、惩处与教育相结合的原则。
行政执法责任应当与执法行为过错相适应，防止行政执法责任追究畸轻或者畸重。
第六条追究行政执法责任应当实行回避制度。
与过错行为或者责任人员有利害关系，或者有其他关系可能影响公正处理的人员，应当回避。
第二章责任人员确定第七条有下列情形之一的，应当追究有关人员的执法责任：（一）具体行政行为被人民法院生效判决、裁定予以撤销、变更、确认违法，或者被责令履行法定职责的；（二）具体行政行为被行政复议机关撤销、变更、确认违法，或者被责令履行法定职责的；（三）具体行政行为导致海关承担行政赔偿责任的；（四）具体行政行为经执法过错纠正程序撤销、变更、确认违法，或者被责令履行法定职责的；（五）通过其他途径依法确认行政执法过错的。
第八条有下列情形之一的，不追究有关人员的执法责任:（一）因执行上级海关决定或者命令导致过错行为的，但执行上级海关明显违法的决定或者命令的除外；（二）因有关执法依据规定不明确或者有关规定不一致，导致执法人员适用法律依据错误的；（三）有本规定第七条第（一）、（三）项所列情形，但经上级海关确认原具体行政行为不属于执法过错的；（四）其他不予追究执法责任的情形。
中华人民共和国海关行政处罚实施条例
中华人民共和国海关行政处罚实施条例中华人民共和国海关行政处罚实施条例国务院中华人民共和国海关行政处罚实施条例中华人民共和国国务院令第420号《中华人民共和国海关行政处罚实施条例》已经2004年9月1日国务院第62次常务会议通过,现予公布,自2004年11月1日起施行。
总理温家宝二○○四年九月十九日中华人民共和国海关行政处罚实施条例第一章总则第一条为了规范海关行政处罚,保障海关依法行使职权,保护公民、法人或者其他组织的合法权益,根据《中华人民共和国海关法》(以下简称海关法)及其他有关法律的规定,制定本实施条例。
第二条依法不追究刑事责任的走私行为和违反海关监管规定的行为,以及法律、行政法规规定由海关实施行政处罚的行为的处理,适用本实施条例。
第三条海关行政处罚由发现违法行为的海关管辖,也可以由违法行为发生地海关管辖。
2个以上海关都有管辖权的案件,由最先发现违法行为的海关管辖。
管辖不明确的案件,由有关海关协商确定管辖,协商不成的,报请共同的上级海关指定管辖。
重大、复杂的案件,可以由海关总署指定管辖。
第四条海关发现的依法应当由其他行政机关处理的违法行为,应当移送有关行政机关处理;违法行为涉嫌犯罪的,应当移送海关侦查走私犯罪公安机构、地方公安机关依法办理。
第五条依照本实施条例处以警告、罚款等行政处罚,但不没收进出境货物、物品、运输工具的,不免除有关当事人依法缴纳税款、提交进出口许可证件、办理有关海关手续的义务。
第六条抗拒、阻碍海关侦查走私犯罪公安机构依法执行职务的,由设在直属海关、隶属海关的海关侦查走私犯罪公安机构依照治安管理处罚的有关规定给予处罚。
抗拒、阻碍其他海关工作人员依法执行职务的,应当报告地方公安机关依法处理。
第二章走私行为及其处罚第七条违反海关法及其他有关法律、行政法规,逃避海关监管,偷逃应纳税款、逃避国家有关进出境的禁止性或者限制性管理,有下列情形之一的,是走私行为:(一)未经国务院或者国务院授权的机关批准,从未设立海关的地点运输、携带国家禁止或者限制进出境的货物、物品或者依法应当缴纳税款的货物、物品进出境的;(二)经过设立海关的地点,以藏匿、伪装、瞒报、伪报或者其他方式逃避海关监管,运输、携带、邮寄国家禁止或者限制进出境的货物、物品或者依法应当缴纳税款的货物、物品进出境的;(三)使用伪造、变造的手册、单证、印章、账册、电子数据或者以其他方式逃避海关监管,擅自将海关监管货物、物品、进境的境外运输工具,在境内销售的;(四)使用伪造、变造的手册、单证、印章、账册、电子数据或者以伪报加工贸易制成品单位耗料量等方式,致使海关监管货物、物品脱离监管的;(五)以藏匿、伪装、瞒报、伪报或者其他方式逃避海关监管,擅自将保税区、出口加工区等海关特殊监管区域内的海关监管货物、物品,运出区外的;(六)有逃避海关监管,构成走私的其他行为的。
最高人民法院最高人民检察院海关总署关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见(2002)
最高人民法院最高人民检察院海关总署关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见(2002)一、关于走私犯罪案件的管辖问题根据刑事诉讼法的规定，走私犯罪案件由犯罪地的走私犯罪侦查机关立案侦查。
走私犯罪案件复杂，环节多，其犯罪地可能涉及多个犯罪行为发生地，包括货物、物品的进口（境）地、出口（境）地、报关地、核销地等。
如果发生刑法第一百五十四条、第一百五十五条规定的走私犯罪行为的，走私货物、物品的销售地、运输地、收购地和贩卖地均属于犯罪行为的发生地。
对有多个走私犯罪行为发生地的，由最初受理的走私犯罪侦查机关或者由主要犯罪地的走私犯罪侦查机关管辖。
对管辖有争议的，由共同的上级走私犯罪侦查机关指定管辖。
对发生在海（水）上的走私犯罪案件由该辖区的走私犯罪侦查机关管辖，但对走私船舶有跨辖区连续追缉情形的，由缉获走私船舶的走私犯罪侦查机关管辖。
人民检察院受理走私犯罪侦查机关提请批准逮捕、移送审查起诉的走私犯罪案件，人民法院审理人民检察院提起公诉的走私犯罪案件，按照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部、海关总署关于走私犯罪侦查机关办理走私犯罪案件适用刑事诉讼程序若干问题的通知》（署侦〔1998〕742号）的有关规定执行。
二、关于电子数据证据的收集、保全问题侦查人员应当对提取、复制电子数据的过程制作有关文字说明，记明案由、对象、内容，提取、复制的时间、地点，电子数据的规格、类别、文件格式等，并由提取、复制电子数据的制作人、电子数据的持有人和能够证明提取、复制过程的见证人签名或者盖章，附所提取、复制的电子数据一并随案移送。
电子数据的持有人不在案或者拒绝签字的，侦查人员应当记明情况；有条件的可将提取、复制有关电子数据的过程拍照或者录像。
三、关于办理走私普通货物、物品刑事案件偷逃应缴税额的核定问题在办理走私普通货物、物品刑事案件中，对走私行为人涉嫌偷逃应缴税额的核定，应当由走私犯罪案件管辖地的海关出具《涉嫌走私的货物、物品偷逃税款海关核定证明书》（以下简称《核定证明书》）。
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海关已作行政处罚，是否还应追究刑事责任
我国海关法规定违反海关法的行为包括走私罪、走私行为和违法海关监管规定的行为三种。
对于走私罪和走私行为的界限，一般认为主要是从客观要件“量”上加以区分，走私
罪限于特定的几种对象，走私几种对象之外的禁止限制货物物品是走私行为；走私普通货物物品，偷逃税额在5万元以上的是走私罪，不足的是走私行为；走私违禁物品，达到一定数量构成犯罪，未达到一定数量是走私行为。
此外，个别情形下也有从主观要件上加以区分的，如走私淫秽物品罪要求主观上有“牟利或传播为目的”，不具备此目的的以走私行
为处理；再如未经海关许可，擅自销售保税货物，要求“牟利”为目的，方可构成犯罪。
对于走私罪和走私行为之间的界限，尽管从理论上可以梳理出以上几点，但事实上仍然存在二者之间的模糊地带，存在有的学者所谓的“双重性构成要件”，
即这类构成要件在不法类型上既具有行政违法的性质，又具有刑事违法的性质。
其直接后果是带来司法与行政权力都有权处理走私犯罪案件，因此在处理具体案件时显得十分棘手。
例如上海培林旅游用品有限公司走私案（(1999)黄刑初字第233号），辩护人辩解：本案走私犯罪分为9月30日和10月7日，正好跨跃1979年刑法和现行刑法，由于这两个
法在对走私罪数额上的认定是不同的，因此，本案的走私犯罪数额分两部分核定；70.569吨涤纶丝已经工商部门作了行政处罚，不应再追究刑事责任，故对70.569吨不应再作犯
罪认定。
法院认为，缴获的70.569吨涤纶丝被行政机关罚
没后，培林公司如实向海关部门作了交代，并经海关部门同意核销结案，表明在这件事上培林公司愿意接受海关的监管，并经海关同意可以不补交应缴税额。
培林公司在这件事中的行为，不符合《中华人民共和国刑法》第一百五十四条第一款第一项规定：“未经海关许可并且未补缴应缴税额”的犯罪
构成要件；同时也不符合走私案件必须具有逃避海关监管这一主要特征，故对检察院指控的这一节事实本院不予支持。
至于以行政处罚过刑事不能处罚的理由缺乏法律依据，本院不予采纳。
这里，法院回避了行政处罚是否可替代刑事处罚这一复杂的法律问题，而是以是否逃避了海关监管来认定。
但这存在内在矛盾，因为此前行政处罚培林公司的前提就是逃避了海关监管构成了走私，尽管培林公司被行政机关罚没后，如实向海关部门作了交代，但这只是走私既遂后的行为，并不能反推行为人无逃避海关监管的故意。
因此，法院在此问题上判决有不妥处。
尽管行政处罚过刑事不能处罚的理由缺乏法律依据，但是若对于已行政处罚过的行为再追究刑事责任，一件行为面临两次国家公权力的追诉与惩罚，可能违反“一事不再理”和“一事不再罚“的原则，有侵犯嫌疑人权利的
嫌疑，笔者对行政处罚过的行为再追究刑事责任持谨慎的保留态度，实践中要反对的主要是行政部门以罚代刑的行为。