上海律师办理行政诉讼案件操作指引

上海市律师办理行政诉讼案件操作指引第一章总则第一条为了保障律师依法履行职责，规范律师承办行政诉讼案件的执业行为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》《中华人民共和国律师法》和最高人民法院相关司法解释及其他相关规定，制定本操作指引。

第二条律师承办行政诉讼案件，应坚持以事实为依据，以法律为准绳的原则，恪守律师职业道德和执业纪律，不受行政机关、其他组织和个人的非法干涉，维护当事人的合法权益和法律的正确实施。

第三条律师承办行政诉讼案件，应在被委托的权限内依法履行代理职责。

第四条律师承办行政诉讼案件，应保守在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密，不得泄露当事人的隐私。

第二章接受委托第一节一般规定第五条律师承办行政诉讼案件，应当由律师事务所统一接受委托，由律师事务所与公民、法人、其他组织等当事人签订书面委托合同，办理委托手续，指派1至2名执业律师承办行政诉讼案件。

律师不得私自接受委托。

律师事务所不得指派实习律师单独承办行政诉讼案件。

第六条无民事行为能力、限制民事行为能力的当事人要求委托律师的，律师事务所应当与其法定代理人办理委托手续。

第七条委托手续包括以下内容：（一）律师事务所与委托人签署《聘请律师合同》一式两份，一份交委托人，一份交承办律师附卷存档；（二）律师事务所与委托人签署授权委托书一式三份，一份交受理案件的人民法院，一份交承办律师附卷存档，一份委托人留存；（三）出具律师事务所函一份，呈送受理案件的人民法院。

（四）律师事务所对接受委托的案件进行编号、登记。

律师事务所与委托人签署的聘请律师合同及授权委托书，应载明具体的承办律师、委托事项和权限。

委托权限宜注明是一般授权还是特别授权。

代为进行立案，变更、放弃、承认诉讼请求，提起上诉，转委托，签收法律文书，行政赔偿、补偿等依法可以调解的案件中的调解等代理行为，应当有委托人的特别授权；未注明的，视为一般授权。

第八条律师事务所接受委托后，无正当理由，不应终止委托关系。

但是符合《律师执业行为规范》第五十八条规定的除外。

律师事务所接受委托后，承办律师不履行或者因特殊情况不能履行代理义务的，律师事务所应及时告知委托人并征得委托人同意后，更换承办律师。

第九条有下列情形之一的，律师事务所不应接受委托：（一）已经接受同一案件中对方当事人或有利益冲突的第三人委托的；（二）已经在一审程序或二审程序中为一方当事人担任代理人的，二审程序或再审程序中对方当事人又来委托的；（三）《律师法》《上海市律师协会律师执业利益冲突认定和处理规则》等法律规范、行业规范规定不能接受委托的其他情形。

第二节接受原告委托第十条对人民法院已经受理立案的行政诉讼案件，可接受该案原告的委托。

对公民、法人或其他组织拟提起行政诉讼的，在接受委托之前，应审核该起诉是否符合属于人民法院的受案范围、拟起诉的当事人是否具有原告的诉讼主体资格、起诉是否超过起诉期限等起诉条件。

符合起诉条件的，可接受该当事人的委托；不符合起诉条件的，应当向当事人说明情况，当事人坚持诉讼的，律师在告知当事人诉讼风险并由当事人签字记录在卷后，可以接受委托。

第十一条公民、法人或其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，拟向人民法院提起行政诉讼，能提供初步证据证明其起诉符合《行政诉讼法》第十二条规定的，属于人民法院的受案范围。

前款所称行政行为，包括法律、法规、规章授权的组织作出的行政行为。

第十二条公民、法人或者其他组织对下列事项或行为拟提起行政诉讼的，应告知其不属于人民法院行政诉讼的受案范围，律师事务所不能接受其委托：（一）国防、外交等国家行为；（二）行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；（三）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；（四）法律规定由行政机关最终裁决的行政行为；（五）公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为；（六）调解行为及法律规定的仲裁行为；（七）不具有强制力的行政指导行为；（八）驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；（九）对该公民、法人或者其他组织的权利义务不产生实际影响的行为。

除前款所列情形外，原则上可以接受当事人的委托。

第十三条行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，拟提起行政诉讼的，具有原告的诉讼主体资格。

有下列情形之一的，拟提起行政诉讼的公民、法人或者其他组织，也具有原告的诉讼主体资格：（一）被诉的行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的；（二）与被诉的行政复议决定有法律上利害关系或者在复议程序中被追加为第三人的；（三）要求主管行政机关依法追究加害人法律责任的；（四）与撤销或者变更行政行为有法律上利害关系的。

第十四条有权提起诉讼的公民死亡或被依法宣告死亡，其近亲属可以作为原告委托律师。

有权提起诉讼的法人或者其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织可以作为原告委托律师。

第十五条公民因被限制人身自由而不能提起诉讼和办理委托律师手续，其近亲属依其口头或书面委托以该公民的名义提起诉讼的，律师事务所可以与受托的近亲属办理委托手续。

前款和第十四条第一款所称的近亲属，包括当事人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属。

第十六条同案原告为5人以上的，律师事务所宜告知同案原告应当推选 1至 5名诉讼代表人参加诉讼。

同案原告已经推选出诉讼代表人或由人民法院指定诉讼代表人的，被推选或被指定的诉讼代表人具有代表同案其他原告聘请律师的权限的，律师事务所可以与该诉讼代表人办理委托手续。

第三节接受其他当事人的委托第十七条接受被告或第三人的委托，应在人民法院向被告或第三人送达起诉状副本后，或者第三人申请参加诉讼时办理委托手续。

第十八条两个以上行政机关因共同作出同一行政行为被人民法院列为共同被告的，共同被告聘请同一律师或同一个律师事务所的不同的律师，应与各被告分别办理委托手续。

作出原行政行为的行政机关和复议机关被列为共同被告的，同一个律师事务所不宜同时接受该共同被告的委托，以接受其中一个被告的委托为宜。

第十九条接受被告的委托时，可以指派1至2名律师作为该被告的诉讼代理人，并提醒被告其负责人应当出庭应诉；被告负责人不能出庭的，律师应当提醒被告委托行政机关相应的工作人员出庭。

被告不委托其工作人员出庭的，可以指派1至2名律师作为该被告的诉讼代理人参加庭审；被告委托其1名工作人员出庭的，宜指派1名律师作为该被告的诉讼代理人参加庭审。

行政机关作为第三人的，接受其委托时，参照本条第一款、第二款办理。

第二十条接受上诉人、被上诉人或其他当事人的委托担任二审代理人的，宜在一审判决、裁定送达后办理委托手续，但已代理一审并与委托人另有约定的除外。

当事人未在一审判决送达之日起十五日内，或者未在一审裁定送达之日起十日内提起上诉的，律师事务所不应接受其委托担任二审代理人。

但是，一审的对方当事人或第三人依法已提起上诉的除外。

第二十一条接受再审案件当事人的委托，宜在人民法院的判决、裁定发生法律效力后办理委托手续，但已代理一审或二审并与委托人另有约定的除外。

当事人向上一级人民法院申请再审，应当在判决、裁定或者调解书发生法律效力后六个月内提出。

有下列情形之一的，自知道或应当知道之日起六个月内提出：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；（二）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；（三）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；（四）审判人员审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。

超过前款规定的期限申请再审，要求委托律师代理的，律师事务所一般不宜接受委托。

第二十二条公民、法人或者其他组织单独就行政损害赔偿要求委托律师的，律师事务所宜根据下列情形，分别办理：（一）当事人向人民法院起诉，人民法院已经受理立案的，律师事务所可以接受该当事人的委托，指派律师担任其行政赔偿案件的代理人；（二）当事人请求行政损害赔偿，但尚未由赔偿义务机关先行处理的，律师事务所可以接受该当事人的委托，指派律师担任其向赔偿义务机关请求赔偿的非诉讼代理人；（三）当事人对赔偿义务机关的损害赔偿处理不服，拟向人民法院提起诉讼的，律师事务所可以接受该当事人的委托，指派律师担任其行政赔偿诉讼的代理人;（四）行政行为被人民法院生效裁判文书撤销或确认为违法，或被复议机关决定撤销，或由作出该行政行为的行政机关自行撤销的，当事人就该行政行为请求行政损害赔偿的，律师事务所可以接受该当事人的委托，指派律师担任其行政赔偿案件的代理人。

第三章起诉和应诉第一节准备起诉材料第二十三条起诉材料主要是指起诉状和证明起诉符合法定条件的相关证据材料。

第二十四条律师依据当事人的请求，可为其代写起诉状。

起诉状应当根据案件的事实和理由，分别提出下列诉讼请求：（一）认为行政行为具有行政诉讼法第七十条规定情形之一的，可请求判决撤销或者部分撤销被诉行政行为，认为行政行为给当事人造成损失的，可一并提出行政赔偿请求；（二）要求行政机关履行相关法定职责或者履行给付义务的，可区分以下情形提出相应的诉讼请求：1、认为行政机关以明示的形式拒绝履行法定职责或给付义务的，可请求判决撤销被告作出的相关行政行为，同时请求判决行政机关在一定期限内履行法定职责或者给付义务；2、认为行政机关以不作为的形式在法定期间内未履行法定职责或给付义务的，可在请求判决确认被告不作为的行为违法的同时，一并请求判决行政机关在一定期限内履行法定职责或者给付义务，或者单独请求判决行政机关在一定期限内履行法定职责或者给付义务；3、认为行政机关不履行法定职责或给付义务给当事人造成损失的，可一并提出行政赔偿请求。

（三）认为行政行为具有行政诉讼法第七十四条第一款、第二款规定情形之一的，可请求判决确认被诉行政行为违法，认为行政行为给当事人造成损失的，可一并提出行政赔偿请求；（四）认为行政行为有实施主体不具有行政主体资格或者没有依据等重大且明显违法情形的，可请求判决确认被诉行政行为无效，认为行政行为给当事人造成损失的，可一并提出行政赔偿请求；（五）认为行政处罚明显不当，或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定有错误的，可请求判决变更被诉行政行为；（六）对行政行为合法性没有异议，但认为行政机关对当事人未依法给予补偿的，可请求判决行政机关予以补偿；（七）对于行政协议争议，可区别以下情形提出相应的诉讼请求；1、认为被告不依法履行、未按照约定履行协议或者单方变更、解除协议违法的，可请求判决确认协议有效、判决被告继续履行协议，并明确继续履行的具体内容；认为被告无法继续履行或者继续履行已无实际意义的，可请求判决被告采取相应的补救措施；给当事人造成损失的，可请求判决被告予以赔偿；2、认为行政协议具备解除条件，或者认为行政协议无效的，可请求判决解除协议或者确认协议无效；3、认为被告因公共利益需要或者其他法定理由单方变更、解除协议合法，但未依法给予补偿或者给当事人造成损失的，可请求判决被告予以补偿。