民法学 第五至六章

英美法系的分类 我国的分类
– 以所有制分类 全民所有制企业法人、集体所有制企业法人和私营 企业法人 – 以是否含有外资分类 中外合资经营企业法人、中外合作经营企业 法人、外资企业法人和中资企业法人 – 以企业性质分类 企业法人、机关法人、事业单位法人、社会团体 法人和捐献法人（基金会法人）
第二节 法人的成立
• 承认合伙为第三民事主体的理由
– – – – – 对立法现实及社会生活现实的承认 合伙本身特性的要求 合伙具有独立的意思能力 方便交易的需要 外国立法例的影响
第二节 合伙
• • • • 合伙的概念 合伙的成立 合伙的能力和责任 合伙的变更、终止和清算
合伙的概念
• 合伙是依法设立、由各合伙人订立合伙协议，共同出资、 合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担 无限连带责任的赢利性组织 • 种类 – 民事合伙 – 商事合伙 – 隐名合伙或有限合伙 – 法人合伙和个人合伙 – 家庭合伙
合伙的能力和责任
• 合伙的能力
– 合伙超越其经营范围所为的法律行为原则上无效 – 财产基础：合伙设立时由各合伙人缴付的出资以及在合伙存续期 间以合伙的名义获得的财产 – 合伙能力的行使
• 全体合伙人行使 • 合伙事务执行人行使 • 聘请第三人行使
• 合伙的责任承担
– 团体的或连带的无限责任 – 双重优先规则
– 合伙企业形式的变更
• 独资企业 • 有限公司或股份公司
– 合伙协议的其他变更
• 合伙的终止
– 解散 – 破产
– 剩余财产的分配 – 清算结束 ：注销登记
• 概述
第三节 家庭合伙—— 个体工商户和农村承包经营户
– 个体工商户和农村承包经营户是以家庭成员为合伙人 的以赢利为目的的经济组织，属家庭合伙
– 其他重要事项变更
• 法人的活动宗旨和业务范 围等事项的变化，包括名 称、住所、经营范围、资 本额的变动等
第六章 合伙
• 第一节 概述 • 第二节 合伙 • 第三节 家庭合伙——个体工商户和农村 承包经营户
第一节 概述
• ―两户一伙”的共性
– 个体工商户和农村承包经营户通常为家庭合伙 ，其一 般法律问题适用关于合伙的规定
• 条件
– 依法成立 – 有必要的财产或者经费 – 有自己的名称、组织机 构和场所 – 能够独立承担民事责任
• 程序
– 特许主义
• 机关法人和事业单位法人 • 不用进行法人登记
– 准则主义 – 核准主义
• 企业法人：工商登记 • 社会团体法人：民政登记 • 基金会法人：中国人民银 行审查批准 ，民政登记
• 特征
– – – – 集合性的主体 拥有独立的财产 能独立承担民事责任 能够以自己的名义参加民事活 动
• 法人的历史沿革
• 法人的分类
大陆法系的分类
– – – – 以依据的法律类型 公法人和私法人 民商分离的国家 民法法人和商法法人 以法人的构成要素 社团法人和财团法人 以法人活动的性质 公益法人和赢利法人 集体法人 独任法人
第五章 法人
• • • • • 第一节 第二节 第三节 第四节 第五节 概述 法人的成立 法人的能力 法人的机关和民事责任 法人的变更、消灭和清算
第一节 概述
• 概念
– 法人是具有权利能力和行为能 力，依法独立享有民事权利和 承担民事义务的组织或目的性 财产
• 法人的分类
– – – – – – 公法人和私法人 民法法人和商法法人 社团法人和财团法人 公益法人和赢利法人 集体法人和独任法人 以所有制分类 全民所有制企业 法人、集体所有制企业法人和私 营企业法人 – 以是否含有外资分类 中外合资 经营企业法人、中外合作经营企 业法人、外资企业法人和中资企 业法人 – 以企业性质分类 企业法人、机 关法人、事业单位法人、社会团 体法人和捐献法人（基金会法人）
第三节 法人的能力
• 权利能力
– 国家赋予社会组织和目的性 财产参加民事法律关系，取 得民事权利和承担民事义务 的资格 – 与自然人的权利能力的区别
• 自然人的权利能力一般是 普遍一致的；法人则因经 营范围的不同而权利能力 不同 • 均有某些专属的权利能力 内容 • 法人的特殊权利能力
• 行为能力
合伙的成立
• 成立程序
– 合伙创设人提交法定文件 – 登记机关对这些文件进行审查 – 登记机关作出予以登记或不予以登记的决定
• 成立条件
– – – – – 合伙人达到法定人数，且全体合伙人都承担无限连带责任 有书面的合伙协议 有各合伙人实际缴付的出资 有合伙企业的名称 有经营场所和从事合伙事业所必要的其他条件
• 家庭合伙中的特殊法律问题
– – – – 家庭合伙中的合伙协议 家庭合伙中的合伙事务执行人 家庭成员的退伙 家庭合伙的责任承担
– 国家赋予社会组织和目 的性财产独立进行民事 活动的资格 – 特点
• 与权利能力一起发生和 消灭 • 与权利能力的范围完全 一致 • 由其机关或代表实现
第四节 法人的机关和民事责任
• 法人的机关
– 根据法律或法人章程的规定， 对内管理法人事务，对外代 表法人从事民事活动，行使 其权利能力和行为能力的个 人或集体 – 特征
• • • • 有自主的意志 由个人或集体组成 有权代表法人进行活动 其活动具有连续性
• 法人的责任
– 责任是履行债务的担保 – 有限责任。前提：
• 具有独立的有规模财产 • 公示性
– “撩开法人的面纱”
• 股东滥用对法人的控制权 • 客观上损害了债权人利益或公 共利益
– 社团法人内部责任划分
• 法人机关与法人 ：法律、章程 规定的范围内 • 法人与法人成员 ：授权 • 法人与其雇员 ：岗位性质
– 意思机关、执行机关、代表 机关、监察机关
第五节 法人的变更、消灭和清算
• 法人的变更
– 法人组织的变更
• 合并 新设合并 吸收合并 • 分立 创设式分立 存续式分立 • 责任形式变更
• 法人的消灭
– 丧失民事主体资格 – 原因：依法被撤销、解散、 破产和其他原因
• 法人的清算
– 法人消灭时，由依法成立的 清算组织依据其职权清理并 消灭法人的全部财产关系 – 破产清算与非破产清算 – 清算组织（管理人） – 主要活动：了结现务、收取 债权、偿还债务、分配剩余 财产
• 声明退伙 • 法定退伙 • 强制退伙
• 合伙的清算
– 清算人 ：三种形式 – 清算事务
• 清理合伙企业的财产，编制 资产负债表和财产清单 • 清理与清算合伙企业未了结 的事务 • 清缴所欠税款 • 处理债权债务 • 处理合伙企业清偿债务后的 剩余财产 • 代表合伙企业参与民事诉讼