我国商法体系
第二章商法体系与立法例
第二章商法体系与立法例第一节民商合一与民商分立一、商法与民法关系概说商法和民法是私法中的两大法域，两者有着十分密切的关系。
如何认识和处理商法与民法的关系，又取决于国家采取的私法体制。
在现代市场经济国家中，有采取民商分立体制的国家，也有采取民商合一体制的国家。
在民商分立体制中，商法是私法领域中独立于民法之外的一个部门法；在民商合一体制中，商法为民法的特别法。
生产者 ----交易行为----- 消费者适用《合同法》；但是随着交易行为发生很大的变化：（1）交易行为主体组织化或联合化的形式越来复杂，就必须有专门的法律规范交易主体组织。
《公司法》、《破产法》、《合伙企业法》、《信托法》的出现。
（2）交易的对象发生变化，即交易的对象（标的物）不仅限于实物，出现一些新的标的，例如证券、期货等，因此出现《证券法》、《期货法》，（3）由于交易方式发生变化，如非现时结清债务，为方便支付的作用，出现《票据法》；（4）交易跨陆地海域，情况较为特殊，出现《海商法》。
（5）为商事交易提供资金、分担风险，出现了专门的法律，例如《保险法》以及银行借贷、商事代理方面的法律。
二、民商分立及其成因（一）民商分立的含义所谓民商分立，又称民商分离，是以商人或商行为观念为其立法基础，将商事与民事分别立法，即于民法典之外另外制定商法典以规范商事组织和调整商事关系。
在法典化国家中，目前采用民商分离体制的国家有法国、德国、日本、比利时、卢森堡、西班牙、葡萄牙以及斯堪的纳维亚各国和拉丁美洲的一些国家共计40多个。
在民商分立体制下，在法学理论和立法体例上将民法与商法区别对待。
在理论上它强调民事和商事的差异性，认为民法调整的内容极其广泛，它涵盖了市民社会私人生活的各个方面，包括财产关系、人身关系、继承关系和婚姻家庭关系；而商法调整的内容则主要是以营利为目的的动态财产关系。
就法律属性而言，民法是纯粹的私法，而商法则具有某种公法化的趋向。
就法律的规范形态而言，民法有通俗化的要求，而商法则具有较强的技术性要求。
论我国商法体系的建构技术
上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题论我国商法体系的建构技术郭富青西北政法学院教授关键词: 商法体系/法律技术/商法通则/单行法内容提要: 当大陆法系国家商法典的内部规范逐渐解体，商事单行法却生机勃勃，已经成为商事立法发展的世界性潮流。
无论是采用“民商合一”还是“民商分立”体例的国家，其商法体系发展的现状，均不可能给我们提供可资借鉴的模板。
因此，在商法体系的建构技术上，我国必须超越外国传统模式，制定《商法通则》上承《民法典》下统商事单行法。
我国商事单行只有始终如一地贯彻《商法通则》所确认的价值理念，才能形成一个形散而神不散，健全的商法体系。
为此，必须制定立法和修改规划，消除体系中的矛盾、冲突和不和谐因素，做好商事单行法的汇编工作，使实质意义上的商法体系同样具备可综览性。
我国虽然没有制定形式意义上的商法，但是在改革开放和建立市场经济体制的过程中陆续颁布了《公司法》、《合伙企业法》、《个人独资企业法》、《合同法》、《拍卖法》、《证券法》、《商业银行法》、《保险法》、《票据法》、《破产法》和《农民专业合作社上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题法》等一系列商事单行法。
商事立法成为这一时期最活跃的立法亮点，这无疑对促进我国经济取得举世瞩目的成就功不可没，同时也使我国实质意义上的商法体系的建立初具规模。
然而，我国这一系列单行法的颁布实施基本上是为了满足经济改革和发展市场经济实际需要，填补因经济迅速高涨出现法律调整空白的结果;而不是出于整体的商法理念，按照营造商法体系的思路，精心设计和构筑的产物。
因而，从法律技术的层面将我国现行商事单行法作为一个集合体来审视，不可避免地存在结构体系上的缺陷，亟待从系统工程的观念，以法律技术为切入点加以完善。
一、商法体系构建模式的技术分析商法体系这一用语的核心是指对商法规范秩序的思维。
它是按照统一的观点或原则将商事法律概念构成一个整体[①]。
商事立法及体系营造技术是表达各种法律规定、明晰法律规范或法律文本之间相互关系，以实现法律协作和整合功效最大化的方法和技巧。
我国商法体系的特点与发展趋势
我国商法体系的特点与发展趋势随着中国经济的高速发展，商业活动的频繁和复杂化要求商法体系愈加完善和健全。
本文将从我国商法体系的基本特点入手，讨论我国商法制度的发展趋势和存在的问题。
一、我国商法体系的基本特点1. 商法的法律体系的全面建立在过去，商法领域多数由商人自主约定，法律并未给予明确规范。
随着我国经济改革的逐步深入，《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国商业银行法》、《中华人民共和国证券法》等一系列法律法规相继颁布，形成了以《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国保险法》等为核心的完整商法法律体系。
使得商业合同、商业纠纷、公司治理、金融市场等领域都有了明确的法律规范。
2. 法律制度与市场需求的平衡我国商法制度注重组织形式、财产利益、寻租行为、市场监督等方面的法律规范。
同时，我们还需要结合我国市场的现状和发展需求，注重商法制度的市场化和灵活性。
3. 法律思想方向的创新我国商法的制定是为了进行商业活动的法律保护，从而求得市场的有序发展。
因此，当我们对商法的管制进行思考时，不难发现，法律的制定及解释的核心已经从传统理论迈向了现代实践。
例如，在民法典的制定中，特别是涉及到知识产权和电子商务等领域的部分，已经明显地体现了一种高科技和知识经济的思想。
二、我国商法体系的发展趋势1. 商事纠纷解决机制日趋完善我国商法的发展趋势是向完善商事纠纷解决机制的方向逐渐发展。
为此，我国不断完善司法体制、组织各种商事纠纷解决机构，如：设立商事法庭、完善仲裁机构、发展调解工作等。
2. 面向国际市场的法律体系建设我国已经成为世界第二大经济体，经济全球化趋势日益深化。
因此，我国商法制度的衔接和统一毫无疑问是当前和未来必须完成的任务。
在国家层面和地方层面，主动营造国际化的法律环境，保护境外的投资人和商人，促进国际贸易平稳有序开展，是我国商法体系发展的必然趋势。
3. 多元化的法律模式由于不同地域、行业性质、市场状况等因素的影响，商法的实践运用必然多样化。
第五节 我国商法的立法模式
（二）民商分立的主要理由——我妻荣：《对民商分是缘于近代新兴商业之勃兴， 须与一般私法为特异之处置，此为事实所 需，不能以沿革之理由排斥之。 2、民、商法在其调整对象的社会状态和进展 程度上，确有不同，所以要求修正程度 也 必然不同。将商法归入民法典，商法之修 正自有迟延之虞。 3、商事有世界性。欲适应国际化之趋势，仍 有以商法为特别法之必要。 4、瑞士债务法并非成功之例；切当今立法趋 势并非趋向统一。
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第五节 我国商法的立法模式 一、三种不同形态的商事立法模式 商法的立法模式，又称商法的立法形式，是指 缘于近代以来大陆法系为主的成文法运动，而由各 国立法所展现的关于商事立法及其与其他法律部门 关系的各种形式。
（一）民商分立 民商分立是指将民事、商事分别立法，于民 法典之外，再制定商法法典，使民法法典与商法 法典各自独立存在。 （二）民商合一 民商合一是指将民事、商事统一立法，不设
（三）英美法系商法模式 即没有统一的民法典，却有独立的、特别的 商法典，但其商法典的内容与民商分立制的大陆 法系国家的商法典不同。 二、“民商合一”与“民商分立”的内涵
我国应实行实质商法主义的民商分立兼论我国的商事立法模式
参考内容二
在当今社会，民商分立和民商合一两种商事立法模式引起了广泛。本次演示 将详细探讨这两种模式的背景、意义，以及在我国商事立法中的选择。
一、民商分立
民商分立是指在民法和商法两大法律体系中，将民事和商事法律规范分别规 定，形成两个独立的法律部门。在这种模式下，民法和商法具有各自独立的法律 体系和调整范围。
为应对这些问题，我们建议：一是加强理论研究，进一步明确商事关系与民 事关系的界限；二是借鉴国际经验，完善我国的商事立法体系；三是加强司法实 践，积累处理实质商法主义案件的经验。
参考内容
随着我国经济的快速发展和市场化改革的不断深化，商事立法在维护市场秩 序、促进公平交易和保护当事人合法权益等方面发挥着越来越重要的作用。然而， 我国目前的商事立法模式存在一定的问题，如民商合一、忽视实质商法主义等。 为了更好地适应市场经济的发展，我国应实行实质商法主义的民商分立，并完பைடு நூலகம் 相关的商事立法。
商法主义概述
商法主义是指以商事关系为调整对象的法律原则、规则和制度的总称。其具 有以下特点：一是强调商事关系的营利性，即以促进和规范商业营利活动为目的； 二是重视商事关系的平等性，即强调商事主体间权利义务的平等；三是强调商事 关系的自治性，即尊重商事主体的意思自治。然而，商法主义也存在一些不足之 处，如过于强调商事关系的营利性而忽视其他社会价值，或是存在一定的性别偏 见等。
我国现行商事立法模式
目前，我国的商事立法模式主要是民商合一。这种模式下，民法和商法的关 系密不可分，但同时也存在一些问题。一方面，民商合一的模式难以充分体现商 法的特点，容易将商事关系混淆于一般的民事关系中，无法满足商业实践的需要。 另一方面，由于民法和商法的关系紧密，当出现法律空白或规定不一致时，法官 往往难以准确适用法律，从而影响案件的公正性和效率。
当代主要商法体系
新中国成立以后，在很长一段时间内，由于实行计划经济，国 家的立法重心在于强化国家调控经济活动的能力和国家干预经 济行为的行政手段，因此，商法极不发达。1993年之前，我国 颁布了《海商法》等少数商事法律外，其它的商事立法几乎空 白，1993年之后全国人大常委会陆续制定和修订了《公司法》、 《票据法》、《合伙企业法》、《保险法》、《商业银行法》、 《证券法》、《企业破产法》等法律，商法作为一个独立的法 律部门成立。
《日本商法典》在体制上仿效法国商法，内容上则采德国 商法，在立法模式上，兼采客观主义和主观主义，既重视 商人也重视商行为，《法典》同时以商人和商行为作为立 法基础，这种立法模式又被称为折中主义模式。
二、英美商法体系
在英美法系国家，一般不存在大陆法系意义上的民法 典和商法典，因此，在这些国家，不存在民商分立或 者民商合一的问题。
法国商法体系以法国商法为核心，以行为主义和客观 主义为法系的重要特征和商事法规的立法基础。按照 客观主义原则，只要行为的活动属于商行为，那么他 就是商人，其活动属于商法。这一原则的确立受法国 大革命的影响，它力图在观念上废除封建特权的同时， 废除商人在立法上的特权。
法国商法由《法国商法典》及相关的商事法规组成，
对于我国的商法体系构建来说，要注重的商法的权威 性、实用性，具体的构建那就应该从民法合一的角度 进行，商法最终的目地是服务于民，但是又有区别于 民法的地方。对于目前我国商法的构建，在考虑到我 国经济市场发展的情况下，再应该从我国经济发展相 关的商法关系模式竞争入手，力争能够表达出商法的 创新机制和功能，同时也应该注重民法和商法立法模 式，确保我国的民法以及商法规则共同进化中商法独 立性，做好商法的构建，为我国社会经济发展做出贡 献。
浅析中国商法的独立性
浅析中国商法的独立性在当今社会，商法作为调整商业领域各种法律关系的法律部门，其独立性日益受到。
本文将对中国商法的独立性进行探讨，旨在说明商法独立性的意义和价值，以及在中国法律体系中的重要性。
一、商法的独立性商法独立性是指商法作为独立的法律部门，具有独特的法律地位和调整商业领域各种法律关系的能力。
商法的独立性源于其特定的调整对象和法律特征，使其在法律体系中与其他法律部门相区别。
商法独立性不仅在理论上是必要的，而且在现实生活中也具有重要意义。
在中国，商法独立性也得到了广泛的认可。
中国商法作为一个独立的法律部门，既有独立的体系，也有独特的法律原则和规范。
中国商法与传统民法虽然存在一定的，但它们在调整对象、法律原则和规范等方面有明显的区别。
例如，商法更加强调促进交易的便捷和保障交易的安全，而传统民法则更加注重对个人权利的保护。
中国商法独立性的制度保障主要体现在立法和司法实践上。
中国已经建立了一套完整的商法体系，包括公司法、证券法、保险法、破产法等法律法规，这些法律法规都是为了调整商业领域的各种法律关系而制定的。
此外，中国商法的司法实践也充分体现了其独立性。
例如，商事法庭专门负责审理商事案件，确保商事纠纷的公正解决。
二、商法独立性的意义商法独立性对于市场经济的必要性不言而喻。
在市场经济中，商法扮演着至关重要的角色，它是维护市场秩序、保障市场参与者权益的重要工具。
具体来说，商法通过对商业主体、交易行为、市场竞争等方面的规范，为市场经济提供了良好的法治环境。
首先，商法明确了市场主体的权利和义务，保障了市场主体的合法权益。
例如，公司法规定了公司的设立、组织、行为和终止等方面的规范，使公司在商业活动中能够有章可循，保障了公司的合法权益。
其次，商法为市场交易提供了安全和便捷的保障。
例如，合同法规定了合同的订立、履行、变更和终止等方面的规则，为市场交易提供了安全和便捷的保障。
此外，商法还对商业票据、商业保险等领域进行了规定，为市场经济的稳定发展提供了有力支持。
商法
第一章商法导论本章主要阐述商法的意义、特征、法律渊源、商法发展史等关于商法的基础范畴。
第一节商法的概念与特征一、商的含义1、内涵：现代商法理论中所称的商事，指的是营利性主体所从事的一切盈利性营业活动和事业的总称。
它既包括一切商事交易活动（如商事主体、商行为），也包括与实现商事交易有关的各种事宜（如商业申请、登记等）。
我国有关工商管理法规中常常将“农林牧渔”等生产经营活动确定为商事营业。
2、外延：（1）固有商，即买卖商，指直接沟通生产者与消费者的媒介性财货交易经营活动；（2）辅助商，也称第二种商，指的是连接货物交易经营的中转、中介性经营活动，如仓储、保管、运送等和居间、行记、代办等；（3）第三种商，指的是与交易密切相关的生产制造、承揽加工，以及便利交易资金的融通和周转的经营活动；（4）第四种商，指的是与固有商有某种关联，甚至无关系而与第二、第三种商有一定联系的信息广告传播业和旅馆、保险、饮食、娱乐等活动3、商的特征▪（1）营利性：指的是为了牟取超出资本的利益并将其分配与投资者。
▪（2）营业性：指商事主体为实现一定营利目的而持续地不间断地从事同一事业，营业必须具有连续性和同一性。
二、商法的概念（一）概念商法是指调整营利性主体在其营业过程中所形成的商事关系的法律规范的总称。
狭义仅指商法典及其附属法规；广义包括全部商事法律部门。
商事关系是指营利性主体因为参加商事交易活动而进行和发生的社会关系。
商事关系具有营业性与营利性特征。
（二）商法的特征1、经济意义的身份法：（1）人格与身份是构建主体制度的基本素材；（2）商法作为身份法，随着近现代民主政治的确立，只具有经济意义（3）“从政治上的身份到经济上的身份”；（4）、由于封建等级身份制度遗害至深，对此采取回避态度。
▪2、市场经济的技术法：（1）商品经济与市场经济的区分；（2）商法技术法的罗列。
3、举功倡利的营利法：趋利避害不仅是人之本性，而且是社会发展进步的原始动力；4、包含强制性规范（公法特征）的私法：（1）政治国家与市民社会的两分；（2）公私法划分的标准；5、具有国际性、求实性和速动性的国内法：第二节、商法的调整对象一、内涵：商法调整的对象是商事关系。
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【法律分析】我国商法体系概述
商法体系是指商法作为一个的独立的法律部门，其内部具有逻辑联系的各项商事法律制度所组成的系统结构。
我国虽然没有制定形式意义上的商法,但是在改革开放和建立市场经济体制的过程中陆续颁布了《公司法》、《合伙企业法》、《个人独资企业法》、《合同法》、《拍卖法》、《证券法》、《商业银行法》、《保险法》、《票据法》、《破产法》和《农民专业合作社法》等一系列商事单行法,使我国实质意义上的商法体系的建立初具规模。
然而,我国这一系列单行法的颁布实施基本上是为了满足经济改革和发展市场经济实际需要,填补因经济迅速高涨出现法律调整空白的结果;而不是出于整体的商法理念,按照营造商法体系的思路,精心设计和构筑的产物。
因而,从法律技术的层面将我国现行商事单行法作为一个集合体来审视,不可避免地存在结构体系上的缺陷,亟待从系统工程的观念,以法律技术为切入点加以完善。
我们在建设我国的商法体系时，一方面要本于我国的实际，根据我国社会主义市场经济建设实践，考察存在于我国现实社会中的商事交易关系，并力求与我国法律体系相协调。
商法不是一成不变的，随着社会经济的发展，商事交易方式的丰富而不断更新、完善。
我们不能苛求商法典能概括规定所有的内容，我们需要制定单行商事法规以适应当今市场经济发展的要求。
市场经济的发展，必然产生许多新的商主体、商行为类别，商法体系需要更多的单行法律来完善和更新。
所以，我们所构建的商法体系就是以商法典为中心，包括诸多商事单行法的结构。
这其中包括规制市场行为者和行为本身的管理措施，维。