第一章 第一节 法的本质
法理学(马工程)期末背诵版
法理学（马工程）期末背诵版●第一章法的概念与本质●第一节法的概念●现代汉语中●广义的“法律”: 指法律的整体。
●宪法●全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律●国务院制定的行政法规●地方国家权力机关制定的地方性法规●民族自治地方的人民代表大会制定的自治条例●单行条例等等●狭义的“法律”: 全国人代表大会及其常务委员会制定的法律●西文中的“法”、“法律”●第二节法的本质●资产阶级法学家●意志说、命令说: 法实证主义代表人物主张命令说●规则说：法实证主义后期, 以哈特为代表●判决说: 法现实主义●行为说、社会控制说: 社会学法学●事业说: 自然法学派●马克思主义经典作家关于法本质的论述●法的本质与法的现象是一对范畴, 法的本质是法存在的基础和变化的决定性力量●法的关系根源于物质的生活关系●关于法本质的论述●第一、法与统治阶级的内在关系●第二、法与国家的必然联系●第三、法与社会生产方式的因果联系●法的阶级本质●法是“意志”的体现●法是“统治”阶级意志的反映●法是统治“阶级”意志的反映●法是“被奉为法律”的统治阶级的意志●法的本质是由特定的物质生活条件决定的●第三节法律的基本特征●一、法是调整社会关系的行为规范●它通过对人们的行为进行规范而达到调整社会关系的目的●法在形式上具有规范性, 一般性, 概括性的特征●作为由国家制定的社会规范, 法具有指引, 评价, 预测, 教育, 强制等规范作用●二、法是由国家制定或认可的行为规范●社会规范泛指在人类社会生活中调整人们之间交互行为的准则●法律规范区别于其他社会规范: 法律规范是由国家制定或认可的普遍适用于一切社会成员的规范●高度的统一性, 极大的权威性●三、法是规定权利和义务的社会规范●四、法是由国家强制力保证实施的社会规范●第四节法的要素●法的要素的特征●个别性、局部性: 表现为一个个元素或个体●多样性和差别性●不可分割性●法律概念●分类●涉人概念●涉事概念●涉物概念●功能●对法律事实进行定性●为人们认识和评价法律事实提供了必要结构●法律规则●概念: 规则是指具体规定权利和义务以及具体法律后果的准则, 或者说是对一个事实状态赋予一种确定的具体后果的各种指示和规定、●结构●假定●行为模式●法律后果●基本分类●性质上●义务性规则: 直接要求人们从事或不从事某种行为的规则●命令式规则: 要求人们必须做出某种行为的规则●禁止式规则: 禁止做出某种行为的规则●授权性规则: 指示人们可以做出或要求别人做出一定行为的规则●权利义务复合规则: 兼具授予权利和设定义务两种性质的法律规则●委任规则●组织规则●审判规则●形式特征上●规范性规则: “假定”、规定的“行为模式”和“后果”, 都是明确、肯定和具体的,且可以直接适用, 而不需要加以解释●标准性规则：有关构成部分（事实状态、权利、义务或后果）不甚具体和明确, 往往需要根据具体情况或特殊对象加以解释和适用●功能●调整性规则: 控制人们的行为, 使之符合规则概括出来的行为模式●构成性规则: 组织人们按照规则授予的权利（权力）去活动●特点●微观的指导性●可操作性, 即可适用性●确定性和可预测性●法律原则●概念: 可以作为法律规则的基础或本源的综合性、稳定性原理和标准●分类●政策性原则: 国家为了实现经济和社会发展战略目标或实现某一时期、某一方面的任务而作出的政策设计或决策, 一般来说事关经济、政治、文化、社会、生态环境的发展目标和战略措施等问题, 这些问题具有全局性和根本性●公理性原则●优点和独特功能●较宽的覆盖面●宏观上的指导性●稳定性强●原则和规则的区别●第一●规则在适用时, 要么有效, 要么无效；它或是被遵守, 或是被违反●法律原则的的适用则比较灵活●原则不指明如果符合规定的条件时将自动发生的法律后果●原则也不规定使他非适用不可的条件●第二●在一个法律体系中, 规则之间如果相互冲突, 其中必有一个是无效的●原则交错的时候（在很多场合同时起作用的有诸多原则）, 原则之间的冲突必须根据每一个原则在既定场合（案件）中的相对分量来解决●原则的作用●具有使法律规则保持连续性、稳定性、协调性的作用●作为法律体系的“神经中枢”, 是正确进行法律推理的保障●弥补规则的不足●把国家机关的自由裁量权限制在法定、合理的范围●第二章法的产生、发展与历史类型●第一节两种对立的法的起源观●唯心史观的法的起源理论●神意说●父权说●社会契约说●暴力说●心理说●发展说和管理说●唯物史观的法的起源理论●揭示了法的起源的经济根源●揭示了法的起源的社会根源●揭示了法的起源的政治根源●第二节法的起源●原始社会的行为规则●法产生的历史必然性●法产生的一般过程和基本规律●第三节法的历史类型●法的历史类型的概念●奴隶社会的法●封建社会的法●资本主义社会的法●社会主义社会的法●第四章法的渊源与效力●第一节法的渊源●法的渊源的概念●语义●法的历史渊源: 形成法律的历史材料或历史上产生法律原则及规则的行为和事件●法的理论渊源: 指法律制度或法律原则的理论基础●法的效力渊源（法的直接渊源或形式渊源）: 意为法的效力的直接来源, 专指具有法律效力的法的表现形式●法的本质渊源：指法的本质根源, 即统治阶级的物质生活条件或经济关系●法的渊源的定义●法的渊源是指与法的效力相联系的法的表现形式●理解研究法的渊源的意义●有利于了解国家不同时期的权利配置情况和立法的特点●有利于建立统一、和谐的法律体系●法的渊源的历史发展●法的渊源的种类●成文法●宪法: 亦称“母法”, 是国家的根本大法。
法的本质简答题
法的本质简答题
一、简述法的本质
法的本质是统治阶级的国家意志的体现。
这种意志是由统治阶级的物质生活条件所决定，并反映了社会客观需要。
法体现的是统治阶级的整体意志和根本利益，而非其成员个人意志的简单相加。
被奉为法律的统治阶级意志具有国家意志的属性，并由国家强制力保证实施。
但需注意，法并不完全不顾及被统治阶级的利益。
二、简述法的特征
1. 法是调整人的行为的社会规范。
2. 法是由国家制定、认可并具有普遍约束力的社会规范。
3. 法是规定权利和义务的社会规范。
4. 法是由国家强制力保证实施的社会规范。
民事法律基础(1)
三、无效民事行为
（一）无效民事行为的概念 1．无效民事行为概念
无效的民事行为是指因欠缺民事法律行为的有效 条件，不发生当事人预期法律后果的民事行为。
无效民事行为可以分为全部无效的民事行为和部分无效的 民事行为。民事行为部分无效的，不影响其他部分效力的，其他 部分仍然有效。
2．无效民事行为的特征
（1）自始无效（2）当然无效（3）绝对无效
月球的土地是不是法律上的 “物”？
思考：
毒品是不是法律上的“物”？
思考：
人身可不可以成为法律上的 “物”？
思考：
思考：死者是不是享有人身 利益？
死者人格利益的客观存在:
死者人格利益，顾名思义，应当是自然人死 亡后有关死者的人格利益，诸如姓名、肖像、名 誉、荣誉、隐私等。有诸多学者从权利和利益都 归属于特定主体的前提出发，认为死者既已死亡， 自无人格利益存续的可能。这种严格从概念进行 逻辑推理，看似合理，但实质上恰恰忽略了死者 人格利益的客观存在。自然人虽然已经死亡，但 是其姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等人格利益 并不必然随之而逝，而是继续存续一定的时间， 甚至有的死者人格利益永世存续，如姓名。因此， 否认死者人格利益的存在是不可取的。
第一章 法律基础知识
第一节 法的概述
一、法的本质及特征
法是国家制定或认可，并由国家强制力保证实施的，反映 统治阶级意志的规范体系，这一意志的内容由统治阶级物 质生活条件决定，它通过规定人们在社会关系中的权利和 义务，确认、保护和发展有利于统治阶级的社会关系和社 会秩序。
（一）法的本质
法是统治阶级意志的国家意志的体现。
民、商、经济法的产生和发展历程
01法的本体-周旺生
01法的本体-周旺生第一章法的本体第一节法的概念一、法律职业与法的定义(一)如何理解法律职业法律职业是与法律打交道的职业，是以法律为出发点、为归宿的职业。
法律职业是一种专门的行业，它是由专门的法律理论、知识等作为其学术支撑的。
注意:以法律为出发点为归宿、专门同法律打交道是法律职业的关键所在。
例如:张三在法院工作，李四在检察院工作，关于他们所从事的是否法律职业，就很难说。
如果他们在法院、检察院所从事的不是同法律打交道的工作如开车、做饭、收发报纸等，那么他们所从事的就不是法律职业。
只有不仅在法院、检察院以及其他法律机关、法律部门工作，而且还要在这些机关从事同法律打交道的工作，才是从事法律职业。
(二)法律方法与法律思维的基本特点法律方法与法律思维的基本特点在学术界有不同的看法，但是有一点是共同的，即它们都是与法律直接相连的方法和思维。
这种方法和思维是强调理性、强调法律根据、强调逻辑关系、强调程序的。
理解这一点，特别需要注意避免把有关问题绝对化，比如法律方法和法律思维是强调理性的，这就意味着它在同暴力发生关系的时候，是拒绝简单使用暴力而不是一概拒绝暴力。
判断正误:法律思维和法律方法是强调理性、强调程序而反对暴力的。
(这种判断是不正确的。
因为法律思维和法律方法是以法为着心的思维和方法。
而法就是以军队、警察、法庭、监狱等国家暴力机器为后盾的，因此法律思维和方法尽管是强调理性、强调逻辑、强调程序，但它也仅仅是拒绝简单使用暴力，而决不完全拒绝使用暴力。
)二、法的现象与法的本质(一)迄今为止在法的研究中存在三种主要的方法和思路1.注重从法本身来研究法如研究法的本质、形式、作用、法律规范、立法、司法、守法等等。
实证法学派主要是采取这种方式来研究法的。
2.从法的外部来观察法、研究法如研究正义、理性、良恶等等，用这些标准来检视法。
把这些标准和法进行比照，说这种法是体现正义的法、体现理性的法、良法，而另一种法是恶法等。
这就是拿法外的标准来检视法。
07中法网_基础串讲__法理学讲义_高其才
07中法网基础串讲法理学高其才（龙在天涯整理）第一章法的本体第一节法的概念一、法的概念法的定义及法律思维具有的特点（规范性、求实性、利益性、平衡性等）二、法的本质以往的非马克思主义的对法的认识，可以分为三类：第一，从人类精神的一般发展角度概括法的有：（1）神意论；（2）意志论；（3）正义论。
第二，从法本身理解法的有：（1）规则论；（2）命令论；（3）判决论或预测论。
第三，从法与其他社会现象的关系的角度理解法律现象，把其视为社会的组成部分，作为一种与其他社会现象交互作用的产物。
其中下面这几种学说尤其要注意：第一种关于法的本质的学说为神意论的学说，这是最古老的一种学说，主要代表人物是托马斯•阿奎那。
阿奎那将法律分为四种：永恒法即上帝的法律，是最高的法律；自然法是勾通上帝和人的桥梁，其首要原则是“行善避恶”；神法是上帝通过《圣经》所赋予的法律，用以补充比较抽象的自然法；人定法，通常包括世俗统治者制定的法律。
第二种理性说。
这种学说大致可分为三个发展阶段：古代自然法说、古典自然法学、新自然法学。
强调的是人类社会的法的二元论，如西塞罗他们强调的是法是人类理性的体现、人类本性的体现，西方的自然法学家基本上都是持这种观点的。
第三种为主权命令说，法律是由掌握国家权力的人发布的一种命令。
主要是由奥斯丁创立的分析法学的学者所主张的。
奥斯丁认为，法学的对象仅限于实在法，“实际存在的由人制定的法”，通过对实在法的分析找出它们共同的原则，而这些共同原则实际上都建立在功利的基础之上；法律或严格意义上的法律，是命令，是以制裁作为保证的一种命令，“是政治优势者对政治劣势者制定的法”；而政治优势者，是指他的在社会地位、财富和品德等方面优越性越过其他人。
他强调，法律和道德是无关的，至少没有必然的联系，一个不道德、不正义的法，只要是合法地制定的，就应该认为具有法律效力，即“恶法亦法”。
在《法理学的范围》中，奥斯丁指出：“法的存在是一回事。
法学概论_第一章_法
法
本章内容
第一节 法及其本质 第二节 法的职能和作用 第三节 法与经济、政治和道 德的关系
第一节 法及其本质
一、法的概念和基本特征
1、法的概念 法是由国家制定或认可的，由 国家强制力保证实施的，具有普遍 约束力的行为规范的总和。
2、基本特征
（1）法是一种特殊的行为规范 （2）法是由国家制定和认可 的行为规范 （3）法是规定了人们的权利 义务的规范 （4）法是有国家强制力保证 实施的行为规范
封 建 制 法
唐律残片 钦定大清律
封建制法。封建制法是指封建制国 家制定和认可的，并以国家强制力保 证实施的行为规范的总和。 封建制法是维护封建地主阶级的重 要工具，是封建地主阶级利益和意志 的表现，其内容由封建地主阶级的物 质生活条件决定。
资 本 主 义 法
具《 有中 资华 本民 主国 义临 法时 的约 性法 质 》
（3）法是规定了人们权利和义务的规范 法的核心内容在于规定了人们在法律 上的权利和义务。 法律权利是指法律赋予人们的某种利 益或行为自由。
法律义务是指法律上规定人们必须 履行的某种责任或行为界限。 法通过规定人们在一定社会关系中 的权利和义务来确认、保护和发展有 利于统治阶级的社会关系和社会秩序。
（4）法是由国家强制力保证实施的， 具有普遍约束力的行为规范
任何社会规范都要通过一定的力量来保 证自己的实施，但方式有所不同。法作为 一种特殊的社会规范，它是由国家权力的 力量即国家强制力来保证实施的，而且这 种强制力具有普遍性。
在任何国家，违反法律规定的行为 都将由专门国家机关依法定程序追究 行为人的法律责任，责任人也将受到 法律的制裁。 但是同时我们也要看到，国家的强 制力只是法区别于其他行为规范的特 点之一，但不是法得以实现的惟一方 式。
事业单位考试《公共基础知识》教材--第一部分法律知识
第一章法律知识第一节法的概念、特征与作用一、法的概念和本质法是由特定物质生活条件所决定的统治阶级意志的体现，它是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的行为规范的总和。
人类社会一切类型的法都具有的共同本质是：法是统治阶级意志的表现。
法体现的是整个统治阶级的意志，而不是统治阶级中个别人或少数人的意志，同时也不是统治阶级每个成员个人意志简单的相加。
二、法的特征法与其他社会规范相比较具有以下主要特征：I.法的国家意志性法是由国家制定或认可的，并以国家的名义来颁布实施的行为规则，它具有权威性和公开性。
是统治阶级通过国家政权把自己的意志转化为国家意志，取得普遍遵守的效力。
制定和认可，是国家创制法律的两种形式“制定”是指国家有立法权的机关在权限范围内，按照法定的程序制定出具有不同效力的规范性文件，如宪法、法律、行政法规等;“认司一”是指国家机关对某些社会上已形成的而又符合统治阶级意志和利益的行为规范，如风俗习惯、社会道德、宗教信条等加以确认使它具有法律效力，如习惯法、判例法等。
制定或认可法律是国家立法机关特有的活动，不是任何机关、团体更不是个人可以随意进行的。
2.法的特殊社会规范性法作为特殊的社会规范，具有显著概括性和可预测性。
法的概括性又叫定型性，是指为一般人的行为提供一个模式、标准或方向。
法的可预测性，是指由于法的存在.人们有可能预见到国家对自己或他人的行为抱什么态度。
也就是说，人们事前可以估计到自己或他人的行为是合法的或非法的，在法律上是有效的，还是无效的，会有什么样的法律后果等等，这有利于人们守法，有利于社会秩序的稳定。
3.法的效力普遍性法是种国家意志，这就意味着它在「｝刁家权力管辖的范围内对全体社会成员都具有普遍的约束力。
这是其他社会规范所没有的。
如党章只适用于党员，团章只适用一于团员，__下会章程只适用i几工会会员，宗教规范只适用于宗教信徒。
只有国家的法才具有普遍适用性。
当然，这甲所说的法的效力的普遍性，是就其整体来说的，并不排斥不同的法适用的空间和对象可能有所不同。
第一章 第一节 法的本质
（8）利益说：德国法学家鲁道夫·冯·耶林（强调社会目的）。
第一章第二节
法的价值判断和事实判断
法的价值判断
事实判断
含义
所谓价值判断，即关于价值的判断，是指某一特定的客体对特定的主体有无价值、有什么价值、有多大价值的判断。即法律应该是什么的问题。
所谓事实判断，在法学上是用来指称对客观存在的法律原则、规则、制度等所进行的客观分析与判断。即法律是什么的问题。
法律原则往往不很明确。关注的是个别性。
在适用范围上的区别：
法律规则由于内容是明确，只适用于某一类型的具体行为。
法律原则则具有宏观的指导性。其适用范围比法律规则宽广。
在适用方式上的区别：
法律规则是以“全有全无”的方式应用于个案当中。
法律原则则相反。它不是以“全有全无”的方式应用于个案当中。
在作用上的区别：
2、必须根据法律来说理及判断和解决法律问题；
3、必须在程序的范围内，通过相应的法律程序确定和解决法律问题。
■法的现象：是指能够经验的、凭借直观的方式可以认识的法的外部联系的总和，是直观的感性对象
■一切法的产生，大体上都是通过制定和认可这两种途径。所谓法的制定，就是国家立法机关按照法定程序创制规范性文件的活动。通过这种方式产生的法，称为制定法或成文法，即具有一定文字表现形式的规范性文件，如中国的各种法律（宪法、刑法、民法通则）即属此类。所谓法的认可，是指国家通过一定的方式承认其他社会规范（道德、宗教、风俗、习惯等）具有法律效力的活动。法的认可主要有两种方式：（１）明示认可，即在规范性文件中明确规定哪些已有的道德或习惯等规范具有法律上的效力，这种认可的规范往往构成规范性文件的内容。（２）默示认可，即国家没有明文规定哪些社会规范是法律，而是通过法院判决时援引的方式承认它们的实际法律效力。以这种方式存在的法，往往是通行于一定地区、一定民族之间的习惯法，如经国家认可的家法族规、村落规约（乡规民约）、行业（行会）规范等。
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第一章第一节法的本质
法的特征和作用
★★本节内容注意点：
■法律方法和法律思维的特点：
1、用说理的方式而非简单的暴力解决问题（系核心）。
2、必须根据法律来说理及判断和解决法律问题；
3、必须在程序的范围内，通过相应的法律程序确定和解决法律问题。
■法的现象：是指能够经验的、凭借直观的方式可以认识的法的外部联系的总和，是直观的感性对象
■一切法的产生，大体上都是通过制定和认可这两种途径。
所谓法的制定，就是国家立法机关按照法定程序创制规范性文件的活动。
通过这种方式产生的法，称为制定法或成文法，即具有一定文字表现形式的规范性文件，如中国的各种法律（宪法、刑法、民法通则）即属此类。
所谓法的认可，是指国家通过一定的方式承认其他社会规范（道德、宗教、风俗、习惯等）具有法律效力的活动。
法的认可主要有两种方式：（１）明示认可，即在规范性文件中明确规定哪些已有的道德或习惯等规范具有法律上的效力，这种认可的规范往往构成规范性文件的内容。
（２）默示认可，即国家没有明文规定哪些社会规范是法律，而是通过法院判决时援引的方式承认它们的实际法律效力。
以这种方式存在的法，往往是通行于一定地区、一定民族之间的习惯法，如经国家认可的家法族规、村落规约（乡规民约）、行业（行会）规范等。
■法的局限性法不是万能的，因为
1、法律是以社会为基础的，因此，法律不可能超出社会发展需要创造社会。
2、法律是社会规范之一，必然受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约；
3、法律自身条件的制约，如语言表达力的局限。
▲▲与教科书不同的是历史上，思想家和法学家对法的本质问题的看法，主要包括：（1）神意说：托马斯·阿奎那
（2）理性说：古罗马思想家西塞罗（法是最高的理性）古罗马五大法学家之一的盖尤斯（万民法）
（3）主权命令说：英国思想家托马斯·霍布斯（国法）
（4）意志说：法国思想家让·卢梭（法律是人们自己意志的记录）
（5）自由说：德国哲学家康德（按照普遍的自由法则）黑格尔（自由意志的存在）（6）事物性质说：法国学者孟德斯鸠（事物的性质就是法的精神）
（7）民族精神说：德国历史法学派创立人卡尔·冯·萨唯尼
（8）利益说：德国法学家鲁道夫·冯·耶林（强调社会目的）。
第一章第二节
法的价值判断和事实判断。