罪刑法定原则的派生原则
刑法蔡雅奇讲义答案
2015年司法考试——刑法题库提高讲义答案蔡雅奇1.答案：A所涉考点：罪刑法定原则解析：罪刑法定原则有四个派生原则：（1）刑法必须是成文法，习惯不能作为法律；（2）犯罪和刑罚都必须由法律预先明确规定，禁止绝对不确定的刑罚和绝对不定期的刑罚；（3）禁止重法溯及既往；（4）禁止不利于被告人的类推解释。
一般来说，应当以行为时的法律作为裁判依据，但如果新法量刑更轻时，则应当适用新法。
因此A项说法错误，当选。
B项正确，不当选。
罪刑法定原则禁止不利于被告人的类推解释，可以进行有利于被告人的类推解释。
因此C项正确，不当选。
将拐卖妇女、儿童罪的犯罪对象扩大解释为包括14周岁以上的男性，这是不利于被告人的类推解释，违反罪刑法定原则，因此D项正确，不当选。
综上，本题的正确答案是A。
2.答案：ABCD所涉考点：刑法的基本原则解析：A项，依照我国刑法规定，在时间效力方面应当适用“从旧兼从轻”原则，因此在旧法重于轻法的情形下，新法有溯及力，故A项正确，当选。
B项，规范的构成要件要素需要法官发挥主观能动性进行价值判断的要件要素，比如，XX罪，情节严重，判处XXX刑。
这里的“情节严重”就是个规范的要件要素，何为情节严重，需要法官自己主观判断一下，这个“情节严重”就是不明确的规定。
罪刑法定原则要求刑法规范具有明确性，但是，规范的构成要件要素是不可避免的，这是由刑法规范的抽象性和模糊性所决定的。
而且，刑法规范的明确性与规范的构成要件要素，是一个问题的两个方面，并不冲突。
因此，B项正确，当选。
C项，罪刑相适应的具体要求为：以客观行为的违法性与主观意识的有责性相结合的罪行程度以及犯罪主体再次犯罪的危险程度，作为刑罚的尺度。
刑罚既要与犯罪性质相适应，又要与犯罪情节相适应，还要与犯罪人的人身危险性相适应。
累犯从重是为了从量上补足前次刑法的欠缺，体现了罪刑相适应原则。
因此C项正确，当选。
D项，罪刑法定原则的基本内容包括：（1）法律主义，是指规定犯罪及其后果的法律必须是成文的法律；法官只能根据成文法律定罪处罚。
浅谈罪刑法定原则
浅谈罪刑法定原则论文摘要：罪刑法定原则的基本含义是“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处分。
”刑法第3 条规定了罪刑法定原则：“ 法律明文规定为犯罪行为的，根据法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。
”这一规定无疑昰从刑法典的高度确立了罪刑法定原则，含有历史进步意义。
一、罪刑法定原则的基本含义罪刑法定原则的基本含义是“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处分。
”刑法第3 条规定了罪刑法定原则：“法律明文规定为犯罪行为的，根据法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。
”这一规定无疑昰从刑法典的高度确立了罪刑法定原则，含有历史进步意义。
罪刑法定的最早思想渊源能够追溯到12 英国大宪章第39 条的规定：“但凡自由民除经贵州依法判决或遵照国内法律之规定外，不得加以扣留、监禁、没收其财产，剥夺其法律保护权，或加以放逐、伤害、搜索或逮捕。
”这一规定奠定了“罪刑法定”的思想基础。
17、18 世纪，资产阶级启蒙思想家进一步提出了罪刑法定的主张，将罪刑法定的思想系统化，使之成为学说。
资产阶级革命胜利后，罪刑法定学说在资产阶级宪法和刑法中得以确认。
1789 年法国《人权宣言》第8 条规定：“法律只应规定确实需要和显然不可少的刑罚，并且除非根据在犯罪前已制订和公布的且系依法施行的法律，不得处分任何人。
”在此规定指导下，18 法国刑法典第4 条初次明确规定罪刑法定原则。
尔后，大陆法系国家纷纷在宪法和刑法中确立罪刑法定原则。
现在，这一原则已深深植根于当代各国的法治意识之中，成为不同社会制度的各国刑法中最基本的、最重要的一项准则。
罪刑法定原则确实立含有重大意义。
它不仅有助于维护正常的社会秩序，并且有助于保障人权。
罪刑法定原则的派生原则涉及：排斥习惯法、排斥绝对不定时刑、严禁有罪类推、严禁重法溯及既往。
罪刑法定原则的基本规定是：罪刑法定化，即犯罪和刑罚必须由法律事先加以明文规定，不允许法官的擅断；罪刑实定化，即对构成犯罪的行为和犯罪的具体法律后果，刑法应作出实体性的规定；罪刑明确化，即刑法的条文必须文字体现确切、意思清晰，不得含糊其辞、模棱两可。
23春国开专升本法学专业刑法学作业练习1
1.一切犯罪都必须具备的主观要件是犯罪的故意和犯罪的过失。
（）判断题(2 分) 2分A.正确B.错误正确答案: B答案解释:2.罪刑法定原则派生出以下原则：排斥习惯法；排斥绝对不定期刑；禁止有罪类推；禁止重法溯及既往；明确性原则；严格解释原则；实体的正当程序原则。
（）回答错误判断题(2 分) 0分A.正确B.错误正确答案: A3.并非有生命的人类个体即每个自然人都能够成为犯罪主体，而只有那些达到一定年龄、精神正常因而具备刑事责任能力的自然人，才能够成为犯罪的主体。
（）回答错误判断题(2 分) 0分A.正确B.错误正确答案: A4.适用刑法人人平等原则，就是在形式上坚持绝对的平等。
（）回答错误判断题(2 分) 0分A.正确B.错误正确答案: B5.刑法施行前按当时的法律已经作出的有效判决，继续有效，不属于刑法溯及力的问题。
（）判断题(2 分) 2分A.正确B.错误正确答案: A答案解释:6.刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。
（）判断题(2 分) 2分A.正确B.错误正确答案: A答案解释:7.犯罪对象是指犯罪行为所直接作用的具体人或者物，一切犯罪行为都会侵害到具体的人或者物，所以一切犯罪都有犯罪对象。
（）回答错误判断题(2 分) 0分A.正确B.错误正确答案: B8.刑法中的“作为”是指行为人以积极的行为实施的违反禁止性规范的危害行为。
（）判断题(2 分) 2分A.正确B.错误正确答案: A答案解释:9.犯罪的一般客体是对同类客体的抽象和概括。
（）判断题(2 分) 2分A.正确B.错误正确答案: B答案解释:10.对下列哪些情节依法应当从重处罚（）回答错误多选题(2 分) 0分A.甲于1997年11月因聚众斗欧罪被判处2年有期徒刑，1999年11月刑满释放，同年12月犯刑衅滋事罪被判处１年有期徒刑B.甲某利用职务之便挪用价值３万元的抢险物品C.甲某非法拘禁乙某并对其进行暴力殴打，造成乙某受轻微伤D.D、甲某教唆不满１８周岁的乙某盗窃正确答案: A B C D11.可以依法单处罚金的情形有：（）回答错误多选题(2 分) 0分A.犯罪情节较轻，不致再危害社会并属被胁迫参加犯罪的B.犯罪情节较轻，不致再危害社会并具有全部退脏并有悔罪表现的C.犯罪情节较轻，不致再危害社会并具有其他可以依法单处罚金的情形D.犯罪情节较轻，不致再危害社会并属偶犯或者从犯的正确答案: A B C D12.下列哪些属于《刑法》第111条规定的“情报”？（）多选题(2 分) 2分A.关系国家安全和利益的、尚未公开的事项B.关系国家安全和利益的、依照规定的不应公开的事项C.关系国家安全和利益的事项D.关系国家安全和利益的、已经公开的事项正确答案: A B答案解释:13.一般预防的途径（）。
什么叫罪刑法定原则
一、什么叫罪刑法定原则
罪刑法定原则是指法律没有规定为犯罪行为的，不得定罪处刑;法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑。
罪刑法定原则是世界各国刑法理论与实践中普遍接受的一项基本原则，也是在刑法各项基本原则中处于首要地位的核心原则。
《中华人民共和国刑法》第三条法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。
第五条刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。
二、罪刑法定原则的派生原则有哪些
1.绝对禁止适用类推，但是不禁止扩大解释，把刑法的明文规定作为定罪的唯一根据。
对于法律没有明文规定的行为，不能通过类推或者类推解释以犯罪论处。
2.绝对禁止适用习惯法，把成文法作为刑法的唯一渊源。
对于刑法上没有明文规定的行为，不允许通过适用习惯法定罪。
3.绝对禁止刑法溯及既往，把从旧原则作为解决刑法溯及力问题的唯一原则。
法律快车提醒您，对于行为的定罪量刑，只能以行为当时有效的法律为依据，行为后颁行的新法没有溯及既往的效力。
4.绝对禁止法外刑和不定期刑，刑罚的名称、种类和幅度，都必须由法律加以确定，并且刑期必须是绝对确定的，既不允许存在绝对的不定期刑，也不允许规定相对的不定期刑。
三、罪刑法定原则的要求
1.法定化，即犯罪和刑罚必须事先由法律作出明文规定，不允许法官随意擅断，法无明令禁止即允许，超出法律规定范围的行为不得随意处罚。
2.实定化，即对于什么行为是犯罪和犯罪所产生的法律后果，都必须作出实体性的规定。
3.明确化，即刑法文字清晰，意思确切，不得含糊其词或模棱两可，对于罪名的描述和罪行的处罚也必须做到明确具体。
罪刑法定原则的内容
、罪刑法定原则的内容（派生原则）和价值1.内容：依“法”定罪判刑：依照①成文的、②行为时有效的（公民可预测。
从旧兼从轻，允许适用事后轻法）、③适当（确定）的法律，经司法④严格解释、适用（即使立法机关也不能做类推解释）定罪判刑。
（1）成文法，排斥习惯法；（2）事前法，禁止不利被告的事后法（重法）。
公民可预测。
从旧兼从轻，允许适用事后轻法；（3）适当法，明确、合理。
禁止不确定、不人道刑罚，不得处罚不当处罚的行为；（4）严格解释刑法，禁止不利被告的类推解释。
＊即使立法机关也不能做类推解释。
立法解释、司法解释的时间效力以被解释的刑法条文为准，因此可以适用于其“出台”前发生的行为。
【例题·单选题】罪刑法定原则的要求是：（1）禁止溯及既往（_____的罪刑法定）；（2）排斥习惯法（_____的罪刑法定）；（3）禁止类推解释（_____的罪刑法定）；（4）刑罚法规的适当（_____的罪刑法定）”下列哪一选项与题干空格内容相匹配？（）（2010年）A.事前——成文——确定——严格B.事前——确定——成文——严格C.事前——严格——成文——确定D.事前——成文——严格——确定[答疑编号502772010101：针对该题提问]『正确答案』D『答案解析』本题考核罪刑法定原则的要求。
罪行法定原则，要求依照成文的、行为时有效的、明确（确定）的法律，经严格的司法解释、适用，定罪判刑。
因此选项D正确。
2.价值基础：①民主、②人权。
人民法律制定“自律”（民主）·（法律规则）“可预测”（保障人权自由）。
类推：法官造法、破坏民主（立法）；公民不可预测、侵犯人权（自由）。
【例题·单选题】关于社会主义法治理念与罪刑法定的表述，下列哪一理解是不准确的?（）（2011年）A.依法治国是社会主义法治的核心内容，罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现B.权力制约是依法治国的关键环节，罪刑法定充分体现了权力制约C.人民民主是依法治国的政治基础，罪刑法定同样以此为思想基础D.执法为民是社会主义法治的本质要求，网民对根据《刑法》规定作出的判决持异议时，应当根据民意判决[答疑编号502772010102：针对该题提问]『正确答案』D『答案解析』本题考核社会主义法治理念与罪刑法定。
刑法判断题
一、判断题1．罪刑法定原则派生出以下原则：排斥习惯法；排斥绝对不定期刑；禁止有罪类推；禁止重法溯及既往；明确性原则；严格解释原则；实体的正当程序原则。
（）2．刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。
（）3．适用刑法人人平等原则是宪法规定的法律面前人人平等原则在刑法中的具体体现贯彻和体现。
（）4．罪刑法定原则基本要求包括法定化、实定化、谦抑化、明确化。
（）5．适用刑法人人平等原则，就是在形式上坚持绝对的平等。
（）1．对；2．对；3．对；4．错；5．错。
1．享有外交特权和豁免权的外国人在我国领域内犯罪，也应适用我国刑法，这是刑法面前人人平等原则的必然要求。
（）2．根据《中华人民共和国香港特别行政区基本法》、《中华人民共和国澳门特别行政区基本法》的规定，《中华人民共和国刑法》也可以在香港、澳门地区适用。
（）3．对我国的国家工作人员、军人、外交代表、国有企业领导在领域外犯罪，则不分法定刑的轻重一律适用我国刑法，追究刑事责任。
（）4．只有犯罪的结果发生在中华人民共和国领域内，才能认为是在中华人民共和国领域内犯罪。
（）5．关于刑法的溯及力，我国刑法第12条的规定体现了从新兼从轻原则。
（）6．某国驻华商社工作人员阿姆杜拉策划，参与了与国内犯罪分子走私犯罪活动。
对阿姆杜拉的刑事责任问题，通过外交途径解决。
（）7．刑法施行前按当时的法律已经作出的有效判决，继续有效，不属于刑法溯及力的问题。
（）8．刑法施行前的行为按当时的法律认为是犯罪而刑法不认为是犯罪的，且未经审判或判决未确立并未超过追诉时效的，适用刑法，刑法具有溯及力。
（）9．凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照该法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照该法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，应当免除处罚。
（）10．中华人民共和国领域，是指我国国境以内的全部区域，具体包括领陆、领水、领空。
（）11．中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。
罪刑法定原则分析
（三）思想基础 1、三权分立（孟德斯鸠）、自然法（霍布斯、洛克）、心理强制学说（费尔巴
哈） 2、民主主义、尊重人权主义
（四）价值底蕴
形式理性、限制权力、保障人权
（五）派生原则
既往） 允许有利于被告人的事后法，从旧兼从轻原则 2、禁止类推（类推定罪、类推解释） 允许有利于被告人的类推（无罪类推） 3、禁止习惯法 成文法、习惯法、判例法 4、禁止绝对不定期刑 允许相对不定期刑 5、明确性原则 构成要件的明确（罪之明确） 法律后果的明确（刑之明确） 6、禁止残暴、过剩的刑罚
类推定罪
1979年刑法第79条：本法分则没有明文规定的犯罪，可以 比照本法分则最相类似的条文定罪判刑，但是应当报请最高 人民法院核准。
类推解释（比较）与扩张解释（内涵扩大，妇女）
通说的区分标准：“可能的文义” 类推与解释不是填补法律漏洞的辅助方法，而是法律应用 （或称法律发现）的最基本形式 ——考夫曼《类推与事物的 本质》 诸断罪而无正条者，其应出罪者，则举重以明轻；其应入罪 者，则举重以明轻——《唐律疏议· 名例》
（六）我国刑法中的罪刑法定原则
1、从废除类推到罪刑法定：79年刑法到97年刑法 2、97年刑法第3条：法律明文规定为犯罪行为的，依照 法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不 得定罪处刑 3、积极的罪刑法定和消极的罪刑法定 法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑（积 极）
（七）罪刑法定的司法适用
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例题2. 关于罪刑法定原则，下列哪一选项是正确的？ （2006/2/1） A．罪刑法定原则的思想基础之一是民主主义，而习惯 最能反映民意，所以，将习惯作为刑法的渊源并不违 反罪刑法定原则 B．罪刑法定原则中的"法"不仅包括国家立法机关制定 的法，而且包括国家最高行政机关制定的法 C．罪刑法定原则禁止不利于行为人的溯及既往，但允 许有利于行为人的溯及既往 D．网民对根据《刑法》规定作出的判决持异议时，应 当根据民意判决
论罪刑法定原则的内容及其基本精神
论罪刑法定原则的内容及其基本精神【内容摘要】罪刑法定从口号的提出到原则的形成无不体现"不定罪、不处罚";的侧重面，所谓"两点论";偏离了罪刑法定原则的原意，也与设立该原则的初衷相悖。
罪刑法定的侧重面集中表明这一原则所要体现的基本精神应该是有利于被告人的内容。
我们不能因为刑法尚不完善而否定罪刑法定原则在我国的贯彻实行；正确理解刑法条文的内容理应立足于刑法的立法原意，着眼于有条件地适用"举重明轻";的原则。
【关键词】基本原则罪刑法定一点论众所周知，我国现行刑法中规定了罪刑法定、罪责刑相适应和适用刑法人人平等三大原则。
就这三大基本原则分析，我们不难发现其中最重要的原则无疑是罪刑法定原则。
我国《刑法》第3条明确规定"法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处罚；法律没有明文规定为犯罪行为的不得定罪处罚。
";现行刑法的这一规定充分表明，罪刑法定原则不再停留在理论上进行讨论，而且已经在刑事立法中有了体现。
罪刑法定刑法条文化充分表明我国民主与法治建设已经从不成熟走向了成熟，因而这对我国刑事法制的发展可以说具有里程碑意义。
近年来，我们已经从理论上较为深入地对罪刑法定原则开展了讨论，笔者在此仅就理论上长期争论不休的罪刑法定原则的内容、基本精神以及需要排除的几种观念作些探讨。
一、"两点论";观点明显偏离罪刑法定原则的原意罪刑法定原则又称罪刑法定主义，理论上一般认为，这一刑法基本原则是法治社会刑法区别于专制社会刑法的分水岭。
罪刑法定原则的基本含义包括：认定行为人的行为构成犯罪和给予处罚，必须以刑法的明文规定为前提，如果刑法没有明文规定，即使行为危害很大，也不能认定犯罪和给予处罚。
也即法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚。
罪刑法定原则的基本内容应该包含以下几个方面：其一，法定化，即犯罪和刑罚必须事先由法律作出明文规定，不允许司法人员自由擅断，也不允许司法人员用以后颁布的法律惩罚以前的行为。
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罪刑法定原则的派生原则
根据罪刑法定原则的含义，派生出的一些原则包括：
1. 禁止非法扩大犯罪和刑罚的原则：即法律不允许对罪行或刑罚的范围进行非法的扩大。
法律对罪行的界定必须明确具体，不得随意拓宽或模糊其概念，以免使合法行为不当定性为犯罪或刑罚。
同样，法律对刑罚的种类、程度和执行方式等也必须具体规定，不得进行任意变动。
2. 手段规定原则：即法律明确规定犯罪行为应当具备的具体行为方式和手段，法律不得使用模糊的概念或抽象的形容词来描述犯罪行为。
这样可以防止司法机关对犯罪行为的解释和裁量权对公民造成滥用和随意扩大的可能性。
3. 追溯力有限原则：即法律明确规定刑法的适用时间和追溯力。
一般情况下，新法只适用于新犯罪行为和以后犯罪行为，不适用于旧犯罪行为。
这样可以确保法律的稳定性和可预见性，使公民在行为上能够遵守明确的法律规定。
4. 解释有利原则：即法律的解释和适用应有利于被告人，不利于被告人的解释应当排除。
这样可以确保罪刑法定原则的具体实践中，被告人的权利和利益得到充分保护，司法机关对罪行和刑罚的界定不得随意武断。
5. 个别化刑罚原则：即刑罚的制定和执行应当根据犯罪人的个体情况和犯罪行为的特点进行个别化处理。
刑罚的选择、量刑
和执行方式应当考虑到被告人的人格、犯罪动机、危害程度等因素，实现对犯罪人的社会教育、改造和惩罚的合理平衡。