《中国法制史》课后思考题参考答案

《中国法制史》课后思考题参考答案第一章夏商西周的法律制度一、关键词解释以德厚德：周族废黜商王朝定都镐京后明确提出的政治思想。

简言之，即为指出“天”不是一个部族的专有祖先，所谓“皇天无亲，惟德是辅”，哪个部族有“德”，哪个部族就能获得“天”的佑护，强调不能仅仅对“天”负责，更要关注人世民心，这一政治思想鲜明的体现了西周时期由“重神”到“重人”的转变历程。

明德慎罚：“明德慎罚”就是“以德厚德”政治思想的自然延展，“以德厚德”主张“民之所欲，天必从之”，也就是说“民心”即“天意”。

“明德”就是提倡“德治”，注重教化的作用；“慎罚”就是指立法、司法、刑罚处罚要宽缓、慎重。

此思想奠定了中国古代法律思想中的“重德”、“仁政”传统。

出礼禁上：礼与刑就是夏商西周三代法律体系的两个基本方面，其本质就是相同的，所谓“礼之所去，刑之所取”。

“出礼入刑”正指出了“礼”、“刑”评价标准相同这一特点，对于人们的行为，凡是“礼”所允许的，“刑”也不加以禁止，而凡是“刑”所禁止的，那么“礼”肯定也对此予以否定。

五刑：指夏商西周时期常用的刑法体系，即为三代的主要刑罚。

包含“墨、劓、膑、宫、大辟”五种刑罚。

“墨”又称为“黥”，是指在脸上刺字；“劓”指割去鼻子；“膑”又称“刖”，指砍脚、砍腿或剜去膝盖；“宫”指破坏罪犯的生殖器官，男子去势，女子闭幽；“大辟”指死刑，执行方式有斩、杀、焚、磬、埋、弃市等。

傅别：指西周时期民事法律制度中的借贷契约。

具体来讲即将债黄饰两半，合怀莆“傅”，分怀莆“别”，债权人执右唬债务人执左弧质剂：指西周时期民事法律制度中的交易契约。

具体来讲即将交易贸易分成大小两类，大型买卖例如奴隶、牛羊等用长，即“质”；小型买卖如兵器、珍奇用短唬即“剂”。

六礼：指西周时期婚姻签定程序。

西周时期婚姻关系的合法设立除了遵从婚姻签定的各种条件外，还必须以一定程序形式完成，这一程序即简称“六礼”。

包括“纳彩、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎”六个步骤：“纳彩”即男方托媒人向女方提亲；“问名”即男方请媒人问女方的生辰、姓名、生父母的姓氏；“纳吉”即男方占卜得吉兆后将结果告知女方，决定结婚；“纳征”又称“纳币”，即由媒人代男方向女方缴纳聘金，此后婚约成立；“亲迎”即男方新郎亲自到女方家迎娶新娘。

同姓未婚：指西周时期成婚签定的禁止性要件。

该原则的奠定主要基于两个方面的原因：一是优生方面的考虑，周人已经意识到近亲婚配不利于后代的繁衍，即“男女同姓，其生不蕃”；二是政治上的考虑，即通过婚姻关系的缔结加强与异姓贵族的联系，扩大自己的政治势力并且维护宗族内部的伦常，所谓“娶于异姓，附远厚别也”。

五过之疵：指西周时期规定的法官责任。

“五过”具体内容指“惟官、惟反华、惟内、惟货、惟来”，就是说，如果法官“倚仗权势、挟嫌报复、庇护亲属、收受贿赂、受人请托”而枉法裁判，导致断案错误就要以错判之罪予以追究。

五声听到狱讼：指西周时期的案件审训方法。

“五声”具体内容指“辞听、色听到、气听到、耳听到、目听”，要求司法官从言辞、神情、呼吸、听觉、目光五方面去了解当时人的心理活动。

如果一个人心虚理亏，就会在语言、神态、表情、气息、眼神等方面表现出来，司法官可以据此对其口供的真实性作出判断，以辅助断案。

尽管略显简陋、粗糙，但其是长期审判实践的总结，蕴含了生理学、心理学方面的原理，有一定的合理性，相较于神明裁判是重大的进步，为后世所采用。

二、问答题1、简述西周礼与刑的关系请问：礼与刑就是三代法律体系中的两个基本方面，其本质就是相同的，都就是调整社会关系和规范人民犯罪行为；但两者的促进作用又各存有侧重于，即为存有共同性，又有区别，两者相辅相成，相互补足。

礼与刑的共同点在于：一、评价标准相同。

对于人们行为的态度，凡是礼所允许的，刑也不加以禁止；而凡是礼所禁止的，必然也为刑所不容；二、紧密依存，缺一不可。

礼是行为规范，告诉人们做什么，不做什么，刑是制裁手段，对违反礼的行为进行惩罚；如果只有礼没有刑，礼就无法获得威慑力，如果只有刑没有礼，刑则要么因没有准确的适用对象而变得无用武之地，要么成为没有精神指导的杀人机器。

礼与刑的不同点是：一、促进作用相同。

“礼”就是积极主动的规范，着重于教化和防治，可以治本，其作用主要体现在事前；而“刑”是消极的制裁，着重于处治和惩罚，只能治表，其作用主要体现在事后。

二、适用对象有侧重。

“礼”主要是调整贵族内部关系的准则，贵族从“礼”那里得到的主要是特权，尽管庶人也有“礼”，但庶人从“礼”那里得到的主要是义务；“刑”的锋芒主要是针对庶民，奴隶和异族，当然不是说贵族就不受“刑”的制裁，只是说针对“刑”的制裁，贵族有一定的特权。

2、怎样认知“礼不出庶人，刑不上大夫”答：“礼不下庶人，刑不上大夫”并不是指“庶人无礼，贵族无刑”。

夏商西周三代的庶人也有需要遵循的礼，而贵族也并非不受刑的制裁。

“礼不出庶人”就是指庶民无法拥有只剥夺贵族以特权的那些优雅的，用来区别贵贱等级的“礼”，他们就可以严格遵守那些与其日常生活有关的礼，例如婚礼、葬礼、祭礼等。

“刑不上大夫”不是说贵族犯有严重危害宗法等级秩序的罪行而不以刑惩，而是指贵族犯罪后，在审判和执行方式上享有不受肉刑处罚的特权，比如可以法外施恩，享受诉讼上的特权和执行方式方面的优待等等。

3、详述西周的婚姻制度答：西周的婚姻制度规定比较详细，成熟。

在婚姻形式上，推行一夫一妻制，但由于贵族可以纳妾，实际上就是一夫一妻多妾新制，妻与妾之间界限严苛，真正推行一夫一妻制的实际上就是平民。

在婚姻条件上，西周规定婚姻成立需要遵从“父母之命，媒妁之言”，不奉父母之命，没有媒证的婚姻，社会不予承认。

此外，从婚姻缔结的禁止性规定来看，主要是“同姓不婚”。

此举一是基于优生学角度的考虑，周人已认识到近亲结婚不利于后代的繁衍，二是基于政治和伦理角度的考虑，即所谓“附远厚别”，通过婚姻关系加强与异姓贵族的联系，扩大政治势力并维护宗族内部的伦常关系。

在婚姻程序上，凡正式宣布婚姻的设立，除了合乎婚姻签定的条件外，还须要经过严苛的程序，即为“六礼”，也就是西周时期婚姻签定程序。

西周时期婚姻关系的合法设立除了遵从婚姻签定的各种条件外，还必须以一定程序形式顺利完成，包含“纳彩、问名、纳吉、纳征、恳请期、进见”六个步骤即为“六礼”：“纳彩”即为男方塞媒人向女方求亲；“问名”即为南方恳请媒人问女方的生辰、姓名、生父母的姓氏；“纳吉”即为男方吉凶得吉兆后将结果知会女方，同意成婚；“纳征”又称“纳币”，即为由媒人代男方向女方交纳聘金，此后婚约设立；“进见”即为男方新郎亲自至女方家嫁给新娘。

4、简述西周的继承制度请问：西周的承继制度主要就是宗祧承继制度。

为避免统治集团内部的内斗，保证贵族的政治统治和经济利益，维护宗法等级制度，西周于建国之初就确立了嫡长子继承制度，也称为宗祧继承制度。

该制度规定，王位或爵位的承继必须就是妻生的第一个儿子，而不管他与否贤能，如果妻没儿子，则公名符其实的妾的第一个儿子，而不论其年龄如何。

由于王位或爵位的继承者同时也拥有祭拜祖先的权利。

因此该制度也被称作宗祧承继制度。

这一制度规定了谁是祖先的嫡系后嗣，谁就拥有主祭权，谁也就是王位或爵位的继承者；而财产继承则要从属于王位或爵位的继承，即庶子只能由嫡长子分给其部分财产，这种制度下面妇女没有独立地位，也没有继承权。

5、详述西周诉讼审判制度的主要变化答：关于西周的诉讼审判制度，史料记载比较详细，从中可以看出其主要变化主要体现在这样一些方面：说。

西周时期将案件分成“狱”和“讼”两类，“狱”大致相等于现代的刑事案件，当事人必须交纳“钧金”（三十斤铜）做为诉讼费；“讼”大致相等于现代的民事案件，当事人必须交纳“束矢”（一百支箭）做为诉讼费。

说时不得卑幼宣告庶出，例如秉持说则告者有罪。

审理。

首先是要求当事人双方都要到庭，坐地对质，当然贵族可以派臣属为代表参加诉讼。

其次是非常重视口供，为此创制了“五声听狱讼”的审判方式，要求法官从“辞、色、气、耳、目”五个方面判断当事人口供的真实性；西周时期还允许刑讯，并采用“盟诅”、“盟誓”的方式确保口供的真实性；再次，从证据方面来看，证据种类包括了证言、书证、物证、勘验结论等等，可以说较为全面。

裁决。

西周裁决时候建议法官必须不偏不倚、临热自惭，法律并无明文规定时可以以此类推，夸饰定罪。

另外，还规定了司法官的责任，即为“五过之疵”，即为指西周时期规定的法官责任，“五过”具体内容指“惟官、惟反华、惟内、惟货、惟来”，就是说，如果法官“依仗权势、挟嫌恐吓、教权亲属、受贿、受到人说情”而弄权裁判，引致断案错误就要以误判之罪不予追责。

第二章春秋战国时期的法律制度一、关键词表述铸刑书：春秋末期，公布成文法的运动首先发生于郑国。

公元前536年，为巩固“作封恤”、“作丘甲”等改革成果，郑国掌权子产将郑国的刑书刻于彝器上，公之于众，做为国家的常法，史称“铸刑书”。

这就是中国古代第一次发布法律，次握遭了晋国大夫叔向的猛烈反对。

铸刑鼎：公元前513年，晋国大臣赵鞅和荀寅领兵在汝滨筑城时，征收了民众一鼓铁，用以砌成铁鼎，将范宣子掌权时期修改的刑书刻于鼎上，公布于众，史称“铸成刑鼎”。

这就是新兴势力在晋国获得政权后实行的一项关键性措施，但遭了孔子的反对。

竹刑：公元前501年，郑国执政驷颛杀邓析而用其所著之“竹刑”。

邓析是比郑国执政子产思想更为保守的郑国大夫，因其对子产发布的刑书反感，而私自撰写了一部法律，并将其刻之于竹简之上，史称“竹刑”。

“竹刑”已经开始并不具备法律效力，但其后经过国家的普遍认可并向全国发布，便具有了法律效力。

守法守吏十三篇：1972年在山东临沂银雀山发现了战国时期齐国的部分法律史料，共十三篇，整理小组将其定名为《守法守吏十三篇》，存有《守法》、《必须言》、《库法》、《王兵》、《市法》、《守吏》、《李法》、《王法》、《委法》、《田法》、《兵法》、《上施明德（篇）》、《下施明德（篇）》，内容牵涉刑事、经济、军事诸法，就是战国时期齐国的法律。

法经：战国初期魏国臣相李悝总结春秋末期以来各诸侯国立法司法的经验，结合魏国的具体情况，制订了《法经》。

《法经》共计《盗法》、《贼法》、《囚法》、《捕法》、《杂法》、《具法》六篇，以“王者之政莫急于盗贼”为立法宗旨，将《盗法》、《贼法》放在篇首，劾钓盗贼的《囚法》、《捕法》其次，整治其他犯罪行为的《杂法》再次，最后以《具法》对刑以言不予提、减至。

从整体来看，《法经》就是一部“诸法合体、以刑居多”的法典。

《法经》贯彻落实了法家“重刑刑事犯罪”的法制原则，主要保护新兴地主阶级权利和代莱封建制度等级制度，就是中国封建社会第一部系统的法律，其编纂体例、罪名、刑制等对秦汉以及后世都产生了关键的影响。