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刑法解释立场论【内容提要】法律解释有其必要性，法律解释的原因其实也是刑法解释的原因。
刑法解释是刑事法律适用过程中的重要一环，而刑法解释立场的厘定对于实现刑事法律适用的正义性具有积极的推动作用。
刑法解释理论素有主观解释理论、客观解释理论以及折衷解释理论之争，且各有利弊。
刑法解释应遵循罪刑法定原则基础之上的合目的性原则以及符合立法文义涵摄的合理范围;在思维方式上，倡导由概念思维方式到类型思维方式的转换。
以此为基础，厘定刑法解释的基本立场并使用科学的解释方法解释刑法，以符合刑法适用正义性的实质要求，实现刑事法治及法律正义。
【关键词】刑法解释刑事政策法律正义引论：法律解释之原因毋庸置疑，解释学是一门艺术，亦即从需要解释的文本(解释对象)中得出其中没有的东西。
法解释学有其悠久之历史，尤以私法学为然。
在罗马共和末期，已有所谓“法学者”(Jurisconsultus)开始活跃，以解答各种疑难法律问题维生。
法学、医学及神学并称为The Three Professions，为当时三大传统之学问。
[1](P22)法律为何必须经过解释才能适用，法律解释的原因何在。
同样，法律解释的原因其实也是刑法解释的原因。
其可以概括为以下几个方面：一是成文法的非万能性。
社会生活是丰富多彩的，成文法是对纷繁复杂的社会生活的概括和提练，成文法的权威性决定了其具有稳定性、长期性和概括性等特点，进而决定了成文法与社会生活之间永远存在着一定的距离和张力，换言之，成文法对社会生活的涵摄性永远是有限的，因而成文法对社会生活而言是非万能的，更不能像大陆法系初建时期，人们对成文法的依赖和迷恋，认为“将法律化为简单的几何公式是可能的，任何一个能识字并能将两个思想联系起来的人，就能作出法律上的裁决”。
[2](P170)不仅如此，韦伯当年为了将形式合理性贯彻到底，在谈到欧洲大陆的司法制度时，曾大胆判断：“现代的法官是自动售货机，投进去的是诉状和诉讼费，吐出来的是判决和从法典上抄下的理由。
”[3](P253)这种想法在今天看来是不现实的，其原因就在于人类不是全知全能的，“人类立法者根本不可能有关于未来可能产生的各种情况的所有结合方式的知识”。
[4](P128)由此，导致抽象的成文法适用于形形色色的社会具体境况，必然经过法律解释这一环节。
二是立法语言的概括性、简约性决定了法律解释是法律适用的必经环节。
法律是社会生活的行为规范，而立法语言的歧义性、立法规定的漏洞性等因素是客观存在的;亦即，立法语言的概括性、简约性与法律体系上违反计划的不圆满状态是共生的。
进一步而言，法律文本是抽象的语言概括，那么书面的法律如果太简短，会因为歧义或者词语太简略而模糊，但如果太冗长，那么出于同样的原因反而更加模糊。
“结果使任何成文法，不论是写成的字多还是字少，如果对制定该法的最终因没有透彻的理解无法好好了解。
而关于这个最终因的知识则存在于立法者的身上。
”[5](P224)由此，书面的法律还是简短扼要的好，而解释则必须服从最终目的，也即立法者才知道的目的。
三是立法语言的歧义性。
语言本身的表现力是有限的，而且词语也具有多义性，语言作为交流工具依赖于理解的环境，而客观的可靠性是由相关的实在事实确定的，语言也正是在不断地解释中被使用的。
法律用语多由日常语言借用而来，且它又取向于事实，取向于价值。
故其多义性实属难免。
“概念则代表了根据与其他已知存在物的关系对某些已知存在物的分类。
”[6](P36)任何概念都拥有自身的历史，它们不能抵抗时代的变化。
同时，法律概念具有开放性，解释者应当懂得生活事实会不断地填充法律的含义，从而使法律具有生命力。
“一方面法律理念须对于生活事实开放，它必须被实体化、具体化以及实证化，以便于形成理念;而另一方面所预见的生活事实须以法律理念为导向进行典型建构及形成。
立法者将一组基于重要观点被视为相同的实例事实予以汇集成一条以概括描述的法律规范，并赋予一法律效果。
”[7](P23)法律是一种阐释性的概念，其适用是一种对向交流的过程。
刑法的适用也同样经历这样的过程。
因此，需要将适用的规范内容尽可能的精确化，而法律解释则是达此目标的重要途径。
“法律解释乃法律适用上最重要、最困难的工作，所谓法律人的素养多取决于其解释法律及论证说理的能力。
”[8](P19)进一步而言，刑事立法是将正义理念与将来可能发生的事实相对应，从而形成刑法规范;刑事司法是将现实发生的事实与刑法规范相对应，从而形成刑事判决。
作为解释者，心中当永远充满正义，目光得不断往返于规范与事实之间。
[9](P1)以此为基础，实现法律适用的正义性，推进当代中国和谐法治的进程。
可见，任何法律规范都需要解释。
法律解释在法律研习与法律适用过程中具有重要意义，而对刑法解释者而言，明晰或者厘定刑法解释的立场是刑法解释的关键。
一、刑法解释诸立场溯源及其评说(一)主观解释理论主观解释理论(主观说)认为，刑法解释的目标应是刑法立法时立法者的意思，即刑法解释的目标就是阐明刑法的立法原意。
一切超出刑法立法原意的解释都是违法的。
所以，适用法律时，应以立法者在立法当时的主观意思为基准从事解释。
主观解释理论的基本理由在于：其一，主观解释理论的哲学基础为传统解释学，传统解释学将解释的目标框定为对解释对象的“原意”的揭示。
传统解释学在成为人文科学的普遍方法论以后，自然就被运用于法律解释之中，建立在传统解释学基础之上的法律解释理论也就当然的将立法原意作为法律解释的目标，具体到刑法解释，其目标就是刑法立法原意。
其二，主观解释理论的政治学基础为三权分立学说。
按照该学说，法律只能由立法机关制定，司法机关的任务就是按照立法者的意思适用法律，进而法律解释就是以探求立法者的立法原意为目的，刑法解释自是如此。
其三，主观解释理论的法理学基础是强调法律的安全价值及保障机能。
法律应具有稳定性才能给人们提供安全感，而要保持法律的稳定性，实现法律的安全价值就必须将立法原意作为适用和解释法律的唯一标准。
否则将带来法律适用及解释上的随意性，不能实现其安全价值。
而且，如果允许超越立法原意来解释和适用法律，势必会导致法律的滥用，公民的权利就难免受到侵犯，进而损害法律的保障机能。
[10](P75-77)主观解释理论强调立法原意的存在并主张探寻立法原意，注重刑法的安全价值和保障机能。
但是，主观解释理论过于拘泥所谓的立法原意，单一的注重刑法的安全价值和保障机能，其结果必然会削弱刑法的公平价值及保护机能。
(二)客观解释理论客观解释理论(客观说)认为，刑法解释应以揭示适用时刑法之外在意思为目标，即刑法解释的目标是阐明解释时刑法条文客观上所表现出来的意思，而不是立法者制定刑法时主观上所赋予刑法条文的意思。
所以，在适用法律时，应以法条在适用当时的客观意义为基准从事解释。
客观说的哲学基础哲学解释学，哲学解释学认为，独立于解释者理解之外的作品的意义是不存在的，作品的意义只出现在作品与解释者的对话之中，并且，作品的意义因时代变化而变化。
所以，应用到法律解释上，法律解释(当然包括刑法解释)的目标就是揭示解释时刑法条文文字客观上所表现出来的意思。
客观说的法理学基础强调法律的公正价值和保护机能。
客观说主张将法律的公正价值放在优于法律安全价值的位置上，而且只要对某项法律的解释能够保证该项法律的适用得到公正的结果，即使该解释超越了该项法律的立法原意，有损于法律的安全性，也是适当的。
而且，法律是富有生命力的，其生命力在于法律对社会实际的满足，对社会正常发展的保护。
为了使稳定的法律保持活力，充分发挥其保护机能，就必须紧密联系解释时的社会实际阐明法律的含义，而不是拘泥于法律制定时立法者所赋予法律的原意。
[10](P77-79)客观解释理论强调刑法解释要体现法律的公平价值和保护机能，在一定意义上，克服了主观解释理论的某些不足。
但是，客观解释理论否认立法原意的存在本身是不符合立法实践的，而且以此为据，解释刑法会导致刑法解释的随意性，从而使有损法律的安全价值和保障机能。
(三)折衷理论折衷理论(折衷说)认为，法律并非是一堆死文字的组合，而是具有规范的生命力，故必须随着时空因素的变动而进化，以发挥其规范效能。
法律的解释假若固守立法者在立法当时的主观意思，将使法律缺乏生命力，而难以因应社会的需要。
因此，法律的解释若要从昔日立法者业已过时的决定，解脱出来，使法律得以经由解释而随时代变化，自以客观理论为宜。
惟客观理论亦有导致法律不稳定性的缺点，特别是刑法的解释，更足以危及刑法的保障功能。
因此，刑法的解释宜采主观与客观的折衷理论：原则上采主观理论，对于刑法条款的解释仍应忠实的停留在立法者于立法时的标准原意;惟若有足够的理由证实立法当时的价值判断，显因时过境迁，而与现阶段的法律正义、社会情状与时代精神等不相符合者，则应例外的采客观理论。
[11](P146-147)折衷说作为调和主观解释理论与客观解释理论，其理论基础不可避免的兼具主观解释理论与客观解释理论的理论基础。
折衷解释理论是对主观解释理论与客观解释理论的调和，藉以弥补二者各自的缺点及不足。
既肯定立法原意的存在，也认为立法原意是可以超越的;既强调刑法的安全价值和保障机能，又兼顾刑法的公平价值和保护机能。
折衷解释理论虽然形式上集二者优点于一身，但并不意味着这种解释立场是完美无缺的。
因为，站在折衷解释立场解释刑法时，何时应用主观解释理论，何时适用客观解释理论以及如何平衡二者之间的关系，该解释理论并没有明确的答案，势必造成刑法解释可操作性差，导致解释标准不一，进而损害法律适用过程中正义理念的实质性要求。
二、刑法解释的基本原则现今，“无法，则无刑”(Nulla poena Sinelege)的罪刑法定原则业已突破一国的国民意识形态的范围，成为世界性的法治信条。
罪刑法定原则所涵摄的成文法主义，要求用文字固定法律，要坚持罪刑法定原则，就应当恪守法律的用语。
因此，罪刑法定原则应是刑法解释所应遵循的基本原则。
而作为本体意义上的刑法解释，除应遵循罪刑法定原则外，还应遵循合目的性原则。
(一)遵循合目的性原则所谓合目的性原则，是指根据刑法立法目的，即根据保护法益，阐明刑法规范真实含义时应当遵循的基本准则。
[12](P167)目的论解释是一种法律解释方法，毋庸讳言，任何法律解释都或多或少包含了目的解释，而且当不同的解释方法得出多种结论或得出不妥当的结论时，就应以目的解释来最终决定。
就法律语言而言，边界上的不确定性是在有关事实问题的任何传递形式中使用一般分类词语都需付出的代价。
而“就法律规则而言，相关性的标准和类似的密切性取决于通贯该法律制度的许多复杂因素以及归之于该规则的目标或目的。
”[4](P127)因此，目的论解释是最能体现合目的性原则的一种法律解释方法，而其他解释方法诸如扩大解释、限制解释、当然解释、历史解释等法律解释方法，若要准确阐明刑法规范的真实含义，也必须借助目的论解释方法。
刑法总论名词解释和简答题汇总
刑法总论名词解释和简答题汇总刑法：规定犯罪、刑事责任、刑罚的法律。
立法解释：由最高立法机关即全国人大及其常委会对刑法含义作出的解释。
司法解释：由最高司法机关（最高人民法院、最高人民检察院）对刑法作出的解释。
刑法的基本原则：刑法本身具有的，贯穿刑法始终的，必须得到普遍遵循的具有全局性、根本性的准则。
（罪刑法定、适用刑法人人平等、罪责刑相适应原则）一、刑法效力：指刑法在时间、空间范围的效力。
1、刑法空间效力：《刑法》适用的空间效力，是指《刑法》在什么地方和对什么人有效力。
属地管辖——凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。
凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的也适用本法。
犯罪的行为或者结果（包括实行行为和预备行为，希望发生之地，可能发生之地）有一项发生在中华共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。
属人管辖——中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。
但是本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。
中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。
保护管辖——外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，按照本法规定最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。
普遍管辖——对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权，适用本法。
2、刑法时间效力：是指刑法的生效时间、失效时间以及对刑法生效前所发生的行为是否具有溯及力的问题。
溯及力——指刑法生效后，对它生效前未经判决、判决未确定或未裁定的行为是否具有追溯适用效力，如果有适用效力则是有溯及力，否则就是没有溯及力。
（我国刑法规定：中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是本法不认为是犯罪或者处罚较轻的，适用本法。
司法考试刑事诉讼法复习讲义大全 罪刑各论概说
司法考试刑事诉讼法复习讲义大全——罪刑各论概说本章主要有以下3点。
1．把犯罪分为10类；2．根据同类客体对犯罪进行分类，结果是分为10类，即分则10章；3．根据各类犯罪的危害性程度轻重对各类犯罪排列先后顺序；4．根据犯罪的社会危害性程度以及犯罪之间的内在联系对具体犯罪排序。
1．罪状、罪名、法定刑在刑法分则中，凡具体规定犯罪和刑罚的条文都分为二个部分：前一部分规定犯罪的基本特征或者犯罪名称，这一部分称为罪状；后一部分规定对该种犯罪应判处的刑罚，这部分称为法定刑。
每一个罪状包含了对该种罪特有的犯罪构成，是准确定罪的法律根据，每一个罪的法定刑规定了对该罪处罚的相对确定的刑罚幅度，是量刑的法律根据。
例如，刑法第246条规定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”。
前一部分是罪状，包含罪名；后一部分是法定刑。
2．应当能识别罪状的种类罪状的种类有：（1）简单罪状；（2）叙明罪状；（3）引证罪状；（4）空白罪状。
3．一条文规定数行为的情形通常一条文规定一行为、一罪状、一个犯罪，但也有一条文规定多行为的情形。
如：（1）上述刑法第246条规定了侮辱、诽谤2种行为，其实包含了2个犯罪的基本罪状、2个罪名、2个犯罪。
（2）刑法第312条规定：“明知是犯罪所得的赃物而予以窝藏、转移、收购或者代为销售的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”。
这个条文包含了可供选择的几个罪状，即窝藏、转移、收购、代为销售。
行为人有其中的一个罪状，就构成一个独立、完整的罪；具有其中的数个罪状，也就成立一罪。
罪名根据行为人具备的罪状确定，也称“选择的一罪”。
4．应当能识别法定刑的种类法定刑的种类有：（1）绝对确定的法定刑。
我国刑法一般不采用这种规定方式。
（2）绝对不确定的法定刑。
我国刑法不采用这种规定方式。
（3）相对确定的法定刑。
我国刑法采用这种规定方式。
刑法的解释ppt课件
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贝卡利亚《论犯罪与刑罚》
1.“刑事法官根本没有解释刑事法律的权利，因 为他们不是立法者”。 2. “法律的精神需要探询”，再没有比这更危 险的公理了，采纳这一公理，等于放弃了堤坝， 让位给汹涌的歧见。 3. 严格遵守刑法文字遇到的麻烦，不能与解释 法律所造成的混乱相提并论。。。当一部法典 也已厘定，就应逐字遵守，法官唯一的使命就 是判定公民的行为是否符合成文法律。
2. 法律具有相对稳定性，而社会是变化的：组织卖淫罪（ § 358）中的“卖淫”是否仅限于异性之间的性交易？裸聊以 牟利的行为是否构成“传播淫秽物品牟利罪”（ §363 ）？ 利用手机短信发布虚假广告，是否构成虚假广告罪（ § 222）？
3. 法律具有简洁性。（故意杀人罪（ § 232）中的“人”）
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1. 主观解释论的基本主张
立法原意说以理性主义为基础，假定立法者和 解释者都是完全理性的。立法者在制定刑法时， 都有明确的意图与目的，并蕴含在刑法文本中。 由于立法原意是客观存在的，因此，只要解释 者理性地、抛开纯粹个人的主观因素，就能获 得刑法条文中的立法原意，做出符合立法原意 的解释。
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辩方意见
完整版适用与扩张解释的区分方法II
（2）是否具有一般公民的预测可能性 《刑法》第252条隐匿、毁弃或者非法开拆他人
信件罪。非法删除他人电子邮件呢？
《刑法》第236条第1款：以暴力、胁迫或者其他 手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒 刑。妇女以暴力、胁迫或者其他方法强奸男性， 如何处理？
第九条：刑法第三百六十七条第一款规定的 “其他淫秽物品”，包括具体描绘性行为或 者露骨宣扬色情的诲淫性的视频文件、音频 文件、电子刊物、图片、文章、短信息等互 联网、移动通讯终端电子信息和声讯台语音 信息。
外国刑法学要点归纳
外国刑法学要点归纳刑法与刑法理论刑法的概念与机能一、刑法的概念狭义：刑法典（系统规定犯罪与刑罚的法典）广义：普通刑法（即刑法典）特别刑法（刑法典以外的刑罚法规）保安处分法（刑法上用以补充或代替刑罚以维护公共利益的措施。
）二、刑法的机能（刑法的作用）（一）行为规制机能刑法将一定的行为规定为犯罪，并给予刑罚处罚，表明该行为在法律上是无（非）价值的（评价规范）。
同时命令行为作出不实施这种犯罪行为的内心意思决定（决定规范）。
（二）法益保护机能所有的刑法规范都是为了保护某种法益而制定的，故刑法具有法益保护机能。
法益：法律所保护的利益。
（三）自由保障机能自由保障机能指刑法具有限制国家刑罚权的发动、保障国民个人自由的机能。
刑法是“善良市民的大宪章”、“犯罪人的大宪章”和“受刑人的大宪章”第二节刑法理论一、学派之争旧派（刑事古典学派）前期旧派（18C中后期一一19C前半期）主要表现：用社会契约论，自然法理论，来否定封建刑法。
代表人物：贝卡利亚：意大利，刑事古典学派创始人，刑法学鼻祖。
1764年出版《论犯罪与刑罚》（近代刑法理论的奠基之作）主张：社会契约论；罪刑法定主义；客观主义；罪刑相适应；刑罚人道主义；一般预防主义。
首次从理论上系统论证死刑的残酷性、不人道性与不必要性，明确提出废除死刑或严格限制死刑的适用。
费尔巴哈：德国，近代刑法学之父。
（创建刑法学体系）主要观点：法律与道德“二元分立”论；心理强制说（是罪刑法定原则的理论基础。
）对于基本观点能够展开来回答：自由意志、行为主义、道义的责任、报应刑和一般预防。
犯罪原因：意志自由论（非决定论）旧派主张人的意志自由（非决定论），认为在社会中，任何一个人都有选择自己行为的自由，人在本质上是自由的。
刑事责任实质：道义责任论（价值理念是因为犯了罪所以要惩罚要回复原秩序）旧派认为行为人承担责任是一种道义责任，是对自己基于意志自由而做出的行为选择所产生的后果的一种承担方式，是行为人对自己负责的一种表现方式。
法考客观题思维分析（刑法2刑法的解释与罪刑法定）
法考客观题思维分析（刑法2刑法的解释与罪刑法定）一、导语法考是一场内心的修行，世间本无对错，错的是我们自己。
菩提本无物，何处惹尘埃？法律条文的生命在于运用。
然并卵，在法律条文产生之初，在确定了处理纷争的具体规则时也无法涵盖世间的纷繁复杂，案件事实不一定是你想的那样，事实永远不可能回到过去，也许世间真相永远无法得知。
因为世间任何事物的规则都是相对的，没有对和错，没有绝对的公平和正义，法官无法做到绝对公平，律师往往无能为力，这个世界就这样，当你明白了世间真相，当你知道世间的很多规则不会是你想的那样，错的往往是我们自己，你不再固执而去返回寻求平衡，你就成熟了。
稻子成熟了会低头么?成熟的稻子话说刑法的解释其实是个奇怪的东西，解释必在罪刑法定之内。
昨天拜读了张明楷的《刑法的私塾》才知道，刑法的解释有陈兴良教授为代表的形式解释论和张明楷教授为代表实质解释之争，其实都遵循哲学原理，完全可以互为所用，互相借鉴和学习。
一个好的解释，正确的解释，一个饱含正义良知的解释，一个充满辩证法的解释，一个不超出国民预测可能性的解释，才是法律人应有的解释态度。
世间本无对错，错的是我们自己。
二、案例分析辩护人为了其辩护的案件找了一个证人，在这个证人已经做好笔录、签字以后，公安机关发现辩护人指使这名证人作了伪证，就逮捕了辩护人。
辩护人认为，他在指使第三人作伪证时，这个人还不在提交给法院的证人名单中，所以，并不能把这个人认定为《刑法》第306条中的“证人”，他的行为无罪。
您觉得在这个案件中，被指使作伪证的第三人是否可以认定为《刑法》第306条中规定的“证人”？张明楷教授的分析思路是这样的：关于“证人”在刑法306条中的含义解释：虽然，在刑事诉讼程序上，尚未列入向法院提交的证人名单中的人，可能还不能被认定为刑事诉讼程序中的出庭证人。
但是，《刑法》第306条中的证人，并不完全等同于刑事诉讼法中的证人概念。
也就是说，只要我们在日常生活中，将这样的人认定为刑事案件的证人，就可以成为本罪中规定的“证人”。
刑法各论讲义
三、故意伤害罪
(一)法益：
身体的不可侵犯性？ 生理机能的健全与心理状态的健康？ 人的生理机能与身体的完整性的关系？ (二)对象：胎儿伤害如何处理？ (三)伤害行为：与法益的关联：导致身体外貌变 化的是否伤害？想想杨丽萍的指甲 (四)结果：轻伤、重伤与伤害致死
(五)主体
(六)故意内容：
以暴行故意致人伤害的如何处理？ (七)排除犯罪的事由 治疗行为阻却犯罪的条件 基于被害人承诺的伤害： 行为无价值论与结果无价值论的观点 (八)既遂、未遂与不能犯 故意杀人的不能犯可能成立故意伤害罪
3 .甲乙拘禁了Ａ，让Ａ给妻子Ｂ打电话以钱赎 人，但Ａ没有说明自己被绑架，只是声称要钱。 甲乙是否构成绑架罪？
4.甲乙绑架Ａ后，向Ａ的亲属勒索财物未得逞， 便杀害了Ａ。事后，甲乙将真相告诉丙，丙唆使 甲乙继续勒索。甲乙继续勒索了100万。
(六)处罚
1.法定刑重的原因
2.绑架杀人是结合犯还是结果加重犯？ 绑架杀人未遂的，应如何处理？有哪些可供选 择的方案？
2.司法机关故意超期羁押的行为是否构成本罪？
3.与其他犯罪的关系：在什么情况下实行数罪并罚？
(六)处罚
区分：致人重伤、死亡与使用暴力致人重伤、 死亡 问题：非法拘禁使用暴力致人轻伤的，是并 罚还是以非法拘禁罪从重处罚？
二、绑架罪
二者兼有？
(一)法益：被绑架者的人身自由？保护、监护权？ (二)行为：
(五)强奸罪的认定
(六)强奸罪的刑事责任
二/三、强制猥亵、侮辱妇女罪、猥亵儿童罪
(一)问题所在：
(二)猥亵行为：质的规定性；猥亵与侮辱的同一 性；相对性；变易性 (三)犯罪主体：妇女；丈夫
(四)内心倾向：不要求内心倾向的合理性；要求 内心倾向的不合理性 (五)结果加重：
刑法重要考点归纳-司法考试
刑法总则一、刑法的基本原则：1.罪刑法定原则(成文的罪刑法定、事前的罪刑法定、严格的罪刑法定、确定的罪刑法定)2.平等适用刑法原则3.罪行相适应原则二、立法解释的效力高于司法解释，其效力等同于法律，但不是法律本身。
立法解释不是法律的渊源，但刑法修正案属于刑法典的组成部分，属于刑法的渊源。
三、刑法的管辖范围：1.属地管辖原则：凡发生在我国领域内2.属人管辖原则：中国公民在外犯罪(最高刑三年以下的，可不予追究)3.保护管辖原则：外国人在境外对华犯罪，最低刑三年以上的，使用本法。
但犯罪地法律不处罚的除外。
4.普遍管辖原则：危害人类共同利益，参加公约，我国刑法也认为是犯罪，罪犯出现在我国境内。
四、犯罪构成要件要素的分类：1.记述的 vs 规范的构成要件：规范的需要法官的价值判断。
2.积极的 vs 消极的，客观的 vs 主观的，成文的 vs 不成文的，真正的 vs 表面的五、作为义务的发生根据：1.对危险物有管理义务2.对他人的危险行为有监督义务3.对自己的先前行为引起的法益侵害危险的防止义务4.基于法律规范、制度或体制、自愿而产生的保护义务5.对自己支配的建筑物、汽车等场所内的危险的阻止义务，发生在自己身体上的危险阻止义务六、刑法上的因果关系1.意义。
影响罪数认定、影响故意犯罪未完成形态的判定、影响过失犯罪是否成立的判定、影响结果加重犯的认定。
七、不以单位犯罪论处，而以自然人犯罪定罪处罚的四种情形：1.个人为进行违法犯罪活动而设立的单位2.单位设立后，以实施犯罪为主要活动3.盗用单位名义实施犯罪，违法所得由个人私分4.没有取得法人资格的单位犯罪注：存在着只处罚自然人的单位犯罪，不存在只处罚单位的单位犯罪。
八、违法性阻却事由1.正当防卫A)人实施的不法侵害，正在进行(财产性犯罪特例——延续至犯罪人将财物藏匿为止)，防卫意识，针对不法侵害人本人，没有超过必要限度B)特殊正当防卫：严重危及人身安全的暴力犯罪，没有限度。
刑法的名词解释
刑法的名词解释刑法解释的效力：非正式的刑法解释（学理解释）一一未经国家授权的机关、团体、社会组织、学术机构以及公民个人对刑法所作的解释，没有法律效力，但对刑事司法乃至立法活动具有重要参考价值。
正式解释一一由被授权的国家机关在其职权范围内所作出的解释，具有法律效力。
包括立法解释和司法解释。
立法解释一一在刑法颁布后，由立法机关对刑法规定的含义所作的解释司法解释一一最高人民法院，最高人民检察院就审判和检查工作中如何具体应用法律问题所作的解释刑法解释的方法：文理解释和伦理解释文理解释一一根据刑法用语的文义（主要是词语的含义，语法，标点及标题）及其通常使用方式阐释刑法意义的解释方法伦理解释一一是指参酌刑法产生的缘由，理由，沿革及其他相关事项，按照立法精神，阐明刑法真实含义的解释方法伦理解释主要有：扩大解释，缩小解释，当然解释，反对解释扩大解释一一刑法条文的字面通常含义比刑法真实的含义窄，于是扩张字面含义，使其符合刑法的真实含义缩小解释一一刑法条文的字面通常含义比刑法真实的含义广，于是限制字面含义，使其符合刑法的真实含义当然解释一一即刑法规定虽未明示某一事项，但依形式逻辑，规范目的及事物属性的当然道理，将该事项解释在该规定的适用范围之内反对解释一一即根据刑法条文的正面表述，推导其反面含义的解释方法补正解释一一即在刑法文字发生错误时，统观刑法全文加以补正，以阐明刑法真实含义的解释方法体系解释一一即根据刑法条文在整个刑法中的地位，联系相关法条的含义，阐明其规范意旨的解释方法。
历史解释一一即根据制定刑法时的历史背景以及刑法发展的源流，阐明刑法条文真实含义的解释方法比较解释一一即将国外立法与判例作为参考资料，借以阐明刑法规定真实含义的解释方法目的解释一一就是指根据刑法规定的目的，阐明刑法条文的真实含义的解释方法刑法的基本原则一一是指刑法本身所具有的，贯穿于刑法始终，必须得到普遍遵循的具有全局性，根本性的准则。
罪刑法定原则一一法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚属地管辖原则一一凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。
法考与司法考试之刑法概述
真题与解析1（多选题）关于罪刑法定原则与刑法解释，下列哪些选项是正确的？A.对甲法条中的“暴力”作扩大解释时，就不可能同时再作限制解释，但这并不意味着对乙法条中的“暴力”也须作扩大解释B.《刑法》第237条规定的强制猥亵、侮辱罪中的“侮辱”，与《刑法》第246条规定的侮辱罪中的“侮辱”，客观内容相同、主观内容不同C.当然解释是使刑法条文之间保持协调的解释方法，只要符合当然解释的原理，其解释结论就不会违反罪刑法定原则D.对刑法分则条文的解释，必须同时符合两个要求：一是不能超出刑法用语可能具有的含义，二是必须符合分则条文的目的答案及解析①【答案】AD【考点】罪刑法定原则、刑法的解释【解析】解释的方法是无穷的，但解释的结论必须符合罪刑法定原则。
其中尤其需要注意当然解释的结论是否符合罪刑法定原则。
当然解释在推理过程上并无瑕疵，但这不意味着当然解释的结论一定是成立的，仅在当然解释的结论存在成文法根据（在条文用语的文义射程范围之内），当然解释的结论才不违反罪刑法定原则。
例如，无论从哪个角度看，婴儿都比宠物重要，就连抢劫他人宠物的行为都能被认定为抢劫罪，那么，抢劫他人婴儿的行为就更应认定为抢劫罪。
这一当然解释的结论违反罪刑法定原则，这是因为，婴儿不能成为抢劫罪的对象（不可将婴儿降格评价为“财物”），故对抢劫婴儿的行为不可以抢劫罪追究刑事责任。
由此可见，即便符合当然解释的原理，当然解释的结论也可能。
②刑法中的“暴力”这一概念有多重含义，当相关条文法定刑较低时，对暴力可以作出更为广义的扩大解释；当相关条文法定刑较高时，为确保罪刑相适应，有必要对暴力概念进行严格限制。
因此，对甲法条的暴力作扩大解释，并不意味着在其他法条中也要对暴力概念作扩大解释。
扩大解释与限制解释是两种方向相反的解释方法，从立法目的出发，对同一法条中的“暴力”，如有扩大解释的必要，就不可能再进行限制解释，反之亦然。
A 选项正确。
《刑法》第237条和第246条的侮辱行为在客观方面并不相同。
刑罚论干货背诵版60条.doc
刑罚论干货背诵版60条（根据《刑法修正案（九）》和最新的司法解释编写）作者：蔡雅奇新浪微博：刑法蔡老师微信公众账号：刑法天下（xingfacaiyaqi）1、就司法考试而言，刑罚论主要考两大块内容：静态的刑罚和动态的刑罚。
前者是指刑罚的体系，后者则包括量刑、行刑、刑罚消灭三部分内容。
其中，量刑的考点主要包括：量刑原则、量刑情节（包括法定量刑情节和酌定量刑情节两种）、累犯、自首、立功、数罪并罚、缓刑；行刑的考点主要包括：减刑、假释；刑罚消灭的考点仅包括追诉时效制度。
就整体而言，这一章的性价比非常高，2014年、2015年连续两年都考了7分：3道单选（共3分）+2道多选（共4分）。
因此，本章的内容需要记忆，但务请记得准。
2、刑罚分为两类：主刑和附加刑。
其中，主刑又包括五类：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑，附加刑则包括四类：罚金、没收财产、剥夺政治权利、驱逐出境。
其中，死刑又包括两类：死刑立即执行和死刑缓期执行。
此外，务请注意：驱逐出境只能适用于犯了罪的外国人。
另请注意：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑，又称生刑、自由刑。
其中，管制为限制自由刑，而拘役、有期徒刑、无期徒刑则为剥夺自由刑。
3、主刑只能独立适用，而附加刑则既可以附加适用，也可以独立适用。
请注意：犯一罪时，不能同时判处两个财产附加刑，但可以同时判处一个财产附加刑和一个其他附加刑。
对此，可参见2009/2/5之A项、2012/2/12之题干表述。
4、由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，应根据情况判处赔偿经济损失。
这主要是通过刑事附带民事诉讼程序加以解决。
此外，承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
换言之，应“先民后刑”。
对此，可参见2005/2/5。
5、对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。