第5章 法律渊源分类和效力
• 二是地方政府规章，即省、自治区、直辖市和较 大的市的人民政府根据行政法规和本省、自治区 和直辖市的地方性法规制定的规章。是否属于正 式法律渊源尚存在着争议
7、经济特区规范性文件
• 1981年全国人大常委会授权广东省、福建省 人大及其常委会制定所属经济特区的各项单 行经济法规。
• 1988年全国人大授权海南省人大及其常委会 制定在海南经济特区实施的法规。
（二）成文法和不成文法
• 1、成文法（制定法） （1）国内法 指主权国家的立法机关按照法定权力范围，依据法定程
序制定出来的、以权利义务为主要内容的、有约束力的、 要求人们普遍遵守的行为规则的总称。 系统的成文法表现为法典 • （2）国际法 • 该国缔结或加入的那些国际条约或协定都属于该国的法 的渊源。
8、国际条约与国际惯例
• 1、国际条约指我国缔结或参加的国际条约
• 2、保留条款以外的内容对我国有效
• 3、以宪章、公约、盟约、规约、专约、协 定、议定书、换文、公报、联合宣言、最 后决议书等形式出现。
（三）当代中国法的非正式法律渊源
• 1、习惯 • 2、政策：我国民法通则第6条规定：“民事活动必须遵守法律，
2、不成文法（非制定法）
（1）习惯法 指那些被国家机关认可的并具有法律效力的习惯规
范的总称。 （2）判例法 泛指可作为先例据以裁决的法院判决 （3）宗教法 在伊斯兰教国家还存在。 （4）惯例 指法律上没有明文规定，但过去曾经施行，可以仿
照办理的作法。
三、当代中国法的渊源
• （一）当代中国法的渊源是以宪法为核心、以制 定法为主的表现形式。这是由中国国情、文化和 传统决定的。
5、自治法规（自治条例和单行条例）
• 自治法规是民族自治地方的人民代表大会所制 定的特殊地方规范性法律文件即自治条例和单 行条例的总称。自治条例是民族自治地方根据 自治权制定的综合的规范性法律文件；单行条 例则是根据自治权制定的调整某一方面事项的 规范性法律文件。
6、行政规章
• 国家行政机关制定的规章可以分为两类：一是部 门规章，即国务院所属各部、各委员会、中国人 民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构 在自己的职权范围内发布的规章；
• 1992年全国人大授权深圳市政府分别制定法 规和规章，在深圳经济特区实施。
• 经济特区的这些规范性文件是全国人大授权制 定的，其效力不同于一般的法规和规章。
• 从理论上说，假如经济特区制定并适用的规范 性文件与上一位阶的规范性文件有不同规定， 并不一定因此而被宣布无效或撤销。
8、特别行政区的法律
• 1．人民代表大会制度是我国的根本政治制度，全 国人大是我国最高权力机关。
• 2．在中国历史上，特别是近代以来，制定法一直 居主导地位。
• 3、制定法公布于世，白纸黑字，言简意赅，通俗 易懂，有利于发挥法的引导、教育、规范和奖惩 的功能。
（二）当代中国法的正式渊源
• 1、宪法 • 根本大法、母法 • 内容的根本性、效力的最高性、制定修改的严格性
法理学
主讲人：李拥军 单 位：吉林大学法学院 2012年10月8日
第五章:法的渊源、分类和效力
• 第一节：法的渊源 • 第二节：法的分类 • 第三节：法的效力
第一节：法的渊源
• 一、法的渊源的含义 所谓法的渊源就是指特定的法律共同体所承 认的具有法的约束力或具有法律说服力并能 够作为推导法律结论的大前提来适用的那些 规范性资料。如制定法、判例、习惯、法理 等。
二、法律的渊源
• （一）正式的法的渊源与非正式的法律渊源
• 正式的法的渊源是指具有明文规定的法律效力 并且直接作为推导法律结论大前提来适用的那 些规范性资料。
• 非正式的法律渊源是指不具有明文规定的法律 效力，但具有法律说服力并能够作为推导法律 结论大前提来适用的那些规范性资料。如正义 的标准、理性的原则、公共政策、道德信念、 社会思潮、习惯、乡规民约、社会章程、权威 性法学著作、外国法等。
• 2、法律 Βιβλιοθήκη 基本法律和基本法律以外的法律• 全国人大及其常委会作出的具有规范性的决议、决定、规
定、办法等也属于法律类的法的渊源。
3、行政法规
• 行政法规是指国家最高行政机关即国务院所制 定的规范性文件，其法律地位和效力仅次于宪 法和法律。
• 表现形式有： • 1、国务院在其职权范围内制定的行政法规； • 2、国务院发布的具有规范性内容的决定和命令。
• 一是特别行政区基本法，属于基本法律，是根 据宪法制定的，针对特别行政区实行的法律。
• 二是特别行政区的立法机关制定的，在特别行 政区内生效的法律。特别行政区的立法机关享 有自己的立法权，可以根据特别行政区基本法 律的规定和法定程序制定、修改法律和废除法 律，但须报全国人大常委会备案。备案不影响 该法律生效。
法律没有规定的，应当遵守国家政策。”
• 3、判例 • 4、道德
• （四）正式法律渊源与非正式的法律渊源的关系 • （1）当一种正式的法律渊源为某一法律问题提供了
一个比较明确的答案时，在绝大多数情况下就无须 也不应当去考虑非正式的法律渊源了。
• （2）当一种正式的法律渊源赋予国家机关一定幅度 的自由裁量权，比如规定了量刑或处罚的幅度，这 时候就可能借助一些非正式的法律渊源以确定一个 具体的、适当的刑罚或处罚措施。
• 行政法规不得与宪法和法律相抵触，因此，全 国人大常委会有权撤销国务院制定的同宪法、 法律相抵触的行政法规、决定和命令。
4、地方性法规
• 现阶段，省、自治区、直辖市、省会城市、 较大市的人大及其常委会，根据本地的具体 情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政 法规相抵触的前提下，可制定地方性法规。 全国人大常委会有权撤销同宪法、法律、行 政法规相抵触的地方性法规。
• （3）当正式的法律渊源的有关规范出现模棱两可、 含糊不清的表达时，也就是出现多种解释的可能 性时，非正式的法律渊源可以被用来确定一个更 加合理的含义和解释。
• （4）没有正式的法律渊源，还必须要处理该案件 时。
• 总之，没有更强的理由，不能直接适用非正式的 法律渊源。
第二节：法的分类
• 一、法的一般分类 • 1、国内法与国际法 • 2、成文法与不成文法 • 3、实体法与程序法 • 4、根本法与普通法 • 5、一般法与特别法
7、经济特区规范性文件
• 1981年全国人大常委会授权广东省、福建省 人大及其常委会制定所属经济特区的各项单 行经济法规。
• 1988年全国人大授权海南省人大及其常委会 制定在海南经济特区实施的法规。
（二）成文法和不成文法
• 1、成文法（制定法） （1）国内法 指主权国家的立法机关按照法定权力范围，依据法定程
序制定出来的、以权利义务为主要内容的、有约束力的、 要求人们普遍遵守的行为规则的总称。 系统的成文法表现为法典 • （2）国际法 • 该国缔结或加入的那些国际条约或协定都属于该国的法 的渊源。
8、国际条约与国际惯例
• 1、国际条约指我国缔结或参加的国际条约
• 2、保留条款以外的内容对我国有效
• 3、以宪章、公约、盟约、规约、专约、协 定、议定书、换文、公报、联合宣言、最 后决议书等形式出现。
（三）当代中国法的非正式法律渊源
• 1、习惯 • 2、政策：我国民法通则第6条规定：“民事活动必须遵守法律，
2、不成文法（非制定法）
（1）习惯法 指那些被国家机关认可的并具有法律效力的习惯规
范的总称。 （2）判例法 泛指可作为先例据以裁决的法院判决 （3）宗教法 在伊斯兰教国家还存在。 （4）惯例 指法律上没有明文规定，但过去曾经施行，可以仿
照办理的作法。
三、当代中国法的渊源
• （一）当代中国法的渊源是以宪法为核心、以制 定法为主的表现形式。这是由中国国情、文化和 传统决定的。
5、自治法规（自治条例和单行条例）
• 自治法规是民族自治地方的人民代表大会所制 定的特殊地方规范性法律文件即自治条例和单 行条例的总称。自治条例是民族自治地方根据 自治权制定的综合的规范性法律文件；单行条 例则是根据自治权制定的调整某一方面事项的 规范性法律文件。
6、行政规章
• 国家行政机关制定的规章可以分为两类：一是部 门规章，即国务院所属各部、各委员会、中国人 民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构 在自己的职权范围内发布的规章；
• 1992年全国人大授权深圳市政府分别制定法 规和规章，在深圳经济特区实施。
• 经济特区的这些规范性文件是全国人大授权制 定的，其效力不同于一般的法规和规章。
• 从理论上说，假如经济特区制定并适用的规范 性文件与上一位阶的规范性文件有不同规定， 并不一定因此而被宣布无效或撤销。
8、特别行政区的法律
• 1．人民代表大会制度是我国的根本政治制度，全 国人大是我国最高权力机关。
• 2．在中国历史上，特别是近代以来，制定法一直 居主导地位。
• 3、制定法公布于世，白纸黑字，言简意赅，通俗 易懂，有利于发挥法的引导、教育、规范和奖惩 的功能。
（二）当代中国法的正式渊源
• 1、宪法 • 根本大法、母法 • 内容的根本性、效力的最高性、制定修改的严格性
法理学
主讲人：李拥军 单 位：吉林大学法学院 2012年10月8日
第五章:法的渊源、分类和效力
• 第一节：法的渊源 • 第二节：法的分类 • 第三节：法的效力
第一节：法的渊源
• 一、法的渊源的含义 所谓法的渊源就是指特定的法律共同体所承 认的具有法的约束力或具有法律说服力并能 够作为推导法律结论的大前提来适用的那些 规范性资料。如制定法、判例、习惯、法理 等。
二、法律的渊源
• （一）正式的法的渊源与非正式的法律渊源
• 正式的法的渊源是指具有明文规定的法律效力 并且直接作为推导法律结论大前提来适用的那 些规范性资料。
• 非正式的法律渊源是指不具有明文规定的法律 效力，但具有法律说服力并能够作为推导法律 结论大前提来适用的那些规范性资料。如正义 的标准、理性的原则、公共政策、道德信念、 社会思潮、习惯、乡规民约、社会章程、权威 性法学著作、外国法等。
• 2、法律 Βιβλιοθήκη 基本法律和基本法律以外的法律• 全国人大及其常委会作出的具有规范性的决议、决定、规
定、办法等也属于法律类的法的渊源。
3、行政法规
• 行政法规是指国家最高行政机关即国务院所制 定的规范性文件，其法律地位和效力仅次于宪 法和法律。
• 表现形式有： • 1、国务院在其职权范围内制定的行政法规； • 2、国务院发布的具有规范性内容的决定和命令。
• 一是特别行政区基本法，属于基本法律，是根 据宪法制定的，针对特别行政区实行的法律。
• 二是特别行政区的立法机关制定的，在特别行 政区内生效的法律。特别行政区的立法机关享 有自己的立法权，可以根据特别行政区基本法 律的规定和法定程序制定、修改法律和废除法 律，但须报全国人大常委会备案。备案不影响 该法律生效。
法律没有规定的，应当遵守国家政策。”
• 3、判例 • 4、道德
• （四）正式法律渊源与非正式的法律渊源的关系 • （1）当一种正式的法律渊源为某一法律问题提供了
一个比较明确的答案时，在绝大多数情况下就无须 也不应当去考虑非正式的法律渊源了。
• （2）当一种正式的法律渊源赋予国家机关一定幅度 的自由裁量权，比如规定了量刑或处罚的幅度，这 时候就可能借助一些非正式的法律渊源以确定一个 具体的、适当的刑罚或处罚措施。
• 行政法规不得与宪法和法律相抵触，因此，全 国人大常委会有权撤销国务院制定的同宪法、 法律相抵触的行政法规、决定和命令。
4、地方性法规
• 现阶段，省、自治区、直辖市、省会城市、 较大市的人大及其常委会，根据本地的具体 情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政 法规相抵触的前提下，可制定地方性法规。 全国人大常委会有权撤销同宪法、法律、行 政法规相抵触的地方性法规。
• （3）当正式的法律渊源的有关规范出现模棱两可、 含糊不清的表达时，也就是出现多种解释的可能 性时，非正式的法律渊源可以被用来确定一个更 加合理的含义和解释。
• （4）没有正式的法律渊源，还必须要处理该案件 时。
• 总之，没有更强的理由，不能直接适用非正式的 法律渊源。
第二节：法的分类
• 一、法的一般分类 • 1、国内法与国际法 • 2、成文法与不成文法 • 3、实体法与程序法 • 4、根本法与普通法 • 5、一般法与特别法
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张文显《法理学》(第4版)配套题库-章节题库-法的本体-第五章 法的渊源、分类和效力【圣才出品】
第二编 法的本体第五章 法的渊源、分类和效力一、概念题1．法律渊源与法律形式（中南财大2005年研）相关试题：（1）法的形式（厦门大学2010年研；南京大学2009年研；武汉理工2009年研）（2）法律渊源（中山大学2011年研；南京师大2009、2005年研；浙大2007、2006、2004年研；中国人民公安大学2005、2004年研；南京大学2004年研）（3）法的效力渊源（武大2004年研）答：法的效力渊源，又称法的形式渊源或直接渊源，专指具有法律效力的表现形式。
（1）法的渊源简称“法源”。
关于法的渊源的解释主要有两种不一致的说法：即“立法中心主义说”和“司法中心主义说”。
前者把“法的渊源”看成是立法机关制定法律所依据的材料，主张把“法的渊源”与“法的形式”分开。
后者却认为法源之法特指法官用于裁判的法律。
（2）法的形式是指法的具体的外部表现形态。
它所指称的主要是法由何种国家机关制定或认可，具有何种表现形式。
法的形式表明法所存在的方式，是一国的法和法律规范的既成产品，是以一定形式存在的已然的法。
法的形式可分为成文法和不成文法两大类别，它们各自又包括若干具体的形式。
法的形式有重要价值。
形式意义上的法的渊源只是法律形式之一，而法律形式外延则更为宽泛。
2．法的清理(中国人民大学2012年研)答：法的清理指有权的国家机关，在其职权范围内，以一定的方式，对一国一定范围内所存在的规范性法律文件进行审查，确定它们或存或废或改动的专门活动。
法的清理的目的是把现存有关的法加以系统研究、分析、分类和处理。
清理的基本任务有两个，并因此形成两个阶段。
一是搞清现存各种法的基本情况，确定哪些可继续适用，哪些需要修改、补充或废止。
这是梳理法的阶段，这一阶段不改变原有法的面貌，不是直接的立法活动。
二是对可继续适用的，列为现行法；对需要修改或补充的，提上修改或补充的日程，有些可届时修改或补充的，加以修改或补充再列为现行法；对需要废止的，加以废止。
法的渊源、分类和效力4
二
法 的 形 式
法的 “样式”
法的 “来源”
（二）当代中国法的渊源
二 法 的 形 式
宪法 法律（基本法律和其他法律） 行政法规 地方性法规 自治条例和单行条例 行政规章（部门规章和地方规章） 国际条约 军事法规和军事规章 特别行政区的规范性文件 经济特区的授权立法
（三）规范性法律文件的规范化和系统化
法 的 渊 源
新版教材的理论
一 法 的 渊 源
法的渊源是由资源、进路和动 因三项基本要素所构成的综合事物。 资源是法形成的原料；进路是法形 成的途径；动因是法形成的动力和 原因。
（二）当代中国法的渊源
一 法 的 渊 源
立法 国家机关的决策和决定 司法判例和法律解释 国家和有关社会组织的政策 国际法
犯罪嫌疑人苏广木是我国公民，无论 其在我国领域内还是领域外犯罪，根据属 人原则，均应适用我国刑法。这点没有异 议，问题是以什么标准来衡量是领域内还 是领域外。当然是以我国刑法的标准来衡 量。刑法第六条第二款规定："凡在中华 人民共和国船舶或者航空器内犯罪的也适 用本法"。我国刑法根据国际惯例，将在 我国登记注册，悬挂我国国旗、国徽或军 徽等标志的船舶或者航空器视为我国拟制 领土（或称外延领土、浮动领土等），在 这些拟制领土上的犯罪视为在我国领域内 犯罪。根据这一原理以及国际冲突规范中 的对等原则，在挂塞浦路斯国旗的船舶上 犯罪，当然不能视为是在我国领域内犯罪。
第一种意见认为：本案是件普通盗窃 案，应根据我国刑法追究苏某的刑事责任。 理由是：苏某是中国公民，他作案是在" 天王星"轮上，而该轮的所有权归属我国， 不论该轮船籍如何，均不能改变是中国轮 船这一本质属性。因此本案应作为一般盗 窃案件，追究犯罪嫌疑人苏某的刑事责任。 第二种意见认为：本案是起中国公民 在我国领域外犯罪的案件，适用我国刑法， 但不应追究苏某的刑事责任。理由是：" 天王星"轮船籍为塞浦路斯，在外籍轮船 上作案，应视为在该国领域内犯罪。虽然 苏广木系中国公民，应适用我国刑法，但 由于苏广木盗窃数额未达到"巨大"，只可 能处三年以下有期徒刑、拘役或者管制， 所以根据我国刑法第七条第一款之规定， 不应追究苏广木的刑事责任。
法理学—法的渊源、分类和效力
根本法与普通法
以效力等级、基本内容和制定程序为 分类标准
作为与根本法对应的普通法，不同于 与衡平法对应的普通法。
一般法与特别法
以法的适用范围为分类标准
这种分类方法的相对性比较明显， 很多法具有一般法和特别法的两重 性。
第三节 法的效力
一、法的效力的概念 法的效力是指法对人们的行为具
有强制力或约束力，是法不可缺少 的要素。
第五章 法的渊源、分类和效力
第一节 法的渊源 第二节 法的分类 第三节 法的效力
第一节 法的渊源
一、法的渊源的含义 法的渊源含义广泛 两种对立主张：
｛ 立法中心主义说 司法中心主义说
二、法的渊源的科学内涵
与法的效力直接相关 具备一定的法律表现形式
三、法的渊源的重大意义
四、法的渊源的类别
不成文法
判例法属于不成文法，但判例法是
有文字表现形式的，是法院通过判
决创制的。
英
英国宪法被称为不成文
国
宪法，但英国宪法有文
的 自
字表现形式，如自由大 宪章、人身保护法等。
由 大 宪
章
实体法与程序法
以法规定的内容和价值取向为分类标准
这种分类并不意味着两者互不涉及对方 的内容，事实上，实体法中有程序方面 的内容，程序法中有权利和义务或职权 和职责的内容。
（一）成文法 规范性法律文件 非规范性法律文
件 国际法
（二）不成文法 习惯法 判例法 惯例
五、当代中国法的渊源 （一）表现形式 以宪法为核心、以制定法为主体
（二）当代中国法的正式渊源
1.宪法
5.自治法规
2.法律
6.经济特区的经济法规
3.行政法规 7.特别行政区的法律、法规
法的渊源的名词解释
法的渊源的名词解释
法的渊源，也称“法源”、或“法律渊源”，是指那些具有法的效力作用和意义的法的外在表现形式，因此也叫法的形式。
当代中国法包括宪法、法律、行政法规和部门规章、军事法规和军事规章、地方性法规和政府规章、民族自治地方的自治条例和单行条例、特别行政区基本法及特别行政区法律、经济特区的单行经济法规、经济特区法规和经济特区规章、国际条约和国际惯例。
法的渊源的分类
（1）根据法的渊源的载体形式的不同，可将法的渊源分为成文法渊源与不成文法渊源，表现为文字形式的制定法等为成文法渊源。
（2）从法的渊源与法规范关系的角度，可将法的渊源分为直接渊源与间接渊源为法的直接渊源，学说等法规范、法条文间接相关的渊源为法的间接渊源。
（3）根据是否经过国家制定程序，法的渊源可以分为制定法渊源与非制定法渊源。
（4）根据法的渊源的相对地位而分为主要渊源与次要渊源。
法理学第五章法的渊源、分类和效力.
第五章 法的渊源、分 类和效力★ ★
法的
渊源
分类
效力
第一节 法的渊源
一、法的渊源的含义
是指具有法律效力的表现形式。 二、法的渊源的科学内涵 三、法的渊源的重大意义 四、法的渊源的类别 （一）成文法（制定法） 1、规范性法律文件 是指立法主体应以统一的规格和标准，制定和 修改各种形式的规范性法律文件，使一国属于法 的形式范围的各种规范性法律文件成为效力等级 分明、结构严谨、协调统一的整体。
思考题
1、程序法等同于诉讼法吗？ 2、程序法的内容能不能规定权利和义务？
思考1解析
不能把程序法等同于诉讼法，程序法的外延要比 诉讼法的概念广泛得多。程序法的概念其外延要 远远大于诉讼法的概念，从一定意义上讲，任何 一种法律行为（一般指积极行为）都要按一定的 程序进行，都会涉及到程序法。法律程序不能等 同于诉讼程序，程序法也不能等同于诉讼法。
国内法与国际法的区别
（二）公法和私法：以法调整的主体
公法与私法的划分是最古老的一种法律分类，最 早由罗马法学家提出。 现代社会的公法、是规定国家组织及其活动的一 个法律类别。
私法：私法是调整平等主体之间民事关系、经济 关系的法律规范的总和。如果说现代公法的本质 在于对权力的限制，那么私法的本质是权利法。
第二节 法的分类
一、法的分类
一、国内法和国际法 二、公法和私法 三、成文法和不成文法 四、实体法和程序法
五、根本法和普通法
六、一般法和特别法
二、分类依据
（一）国内法与国际法：法的制定主体和适用范 围 国内法是国家制定的，用以调整国内法律关系的 ，在该国领域内生效的法律规范总和。如我国宪 法、民法、行政法、刑法、经济法、环境资源保 护法等都属于我国的国内法。 国际法是在国际 交往过程中形成的，用以调整国际关系的，主要 是国家间关系的，有法律约束力的原则、规则和 制度的总称。国际法的主要渊源有国际条约和国 际习惯。
法的
渊源
分类
效力
第一节 法的渊源
一、法的渊源的含义
是指具有法律效力的表现形式。 二、法的渊源的科学内涵 三、法的渊源的重大意义 四、法的渊源的类别 （一）成文法（制定法） 1、规范性法律文件 是指立法主体应以统一的规格和标准，制定和 修改各种形式的规范性法律文件，使一国属于法 的形式范围的各种规范性法律文件成为效力等级 分明、结构严谨、协调统一的整体。
思考题
1、程序法等同于诉讼法吗？ 2、程序法的内容能不能规定权利和义务？
思考1解析
不能把程序法等同于诉讼法，程序法的外延要比 诉讼法的概念广泛得多。程序法的概念其外延要 远远大于诉讼法的概念，从一定意义上讲，任何 一种法律行为（一般指积极行为）都要按一定的 程序进行，都会涉及到程序法。法律程序不能等 同于诉讼程序，程序法也不能等同于诉讼法。
国内法与国际法的区别
（二）公法和私法：以法调整的主体
公法与私法的划分是最古老的一种法律分类，最 早由罗马法学家提出。 现代社会的公法、是规定国家组织及其活动的一 个法律类别。
私法：私法是调整平等主体之间民事关系、经济 关系的法律规范的总和。如果说现代公法的本质 在于对权力的限制，那么私法的本质是权利法。
第二节 法的分类
一、法的分类
一、国内法和国际法 二、公法和私法 三、成文法和不成文法 四、实体法和程序法
五、根本法和普通法
六、一般法和特别法
二、分类依据
（一）国内法与国际法：法的制定主体和适用范 围 国内法是国家制定的，用以调整国内法律关系的 ，在该国领域内生效的法律规范总和。如我国宪 法、民法、行政法、刑法、经济法、环境资源保 护法等都属于我国的国内法。 国际法是在国际 交往过程中形成的，用以调整国际关系的，主要 是国家间关系的，有法律约束力的原则、规则和 制度的总称。国际法的主要渊源有国际条约和国 际习惯。
第五章：法的渊源、分类和效力
有国家认可的效力，但不具有成文法典的形式， 包含习惯法和判例法。 PS:有文字记录，但记录的文字是卷宗或判决 结果，没有以条文形式的文字记录。
3.实体法与程序法（重点、难点）
（1）实体法 规定主体围绕特定利益（目的）而建立、变更、消 灭社会关系的规范，这种社会关系表现为与特定利益 相关的权利和义务。 实体法：实际目标、最终的利益诉求 为实现某种终极利益诉求（实体利益）而采用的方 法、步骤和方式等程序性内容的规范。 注意：程序法是实现实体法的手段，但程序不是实 体的依附，其具有独立的价值和地位，事实上程序也 是一种利益，但不是人们追求的终极利益。
不具有法律强制力，但可能转化为法律的要素， 如道德、习惯、政策、社会思想等。
PS：①没有正式的法律强制力（约束力、效力）；
②在没有正式法律渊源的情况下，司法机关 可以适用非正式渊源； ③一般情况下非正式渊源中政策的地位最高。
二、当代中国的法律渊源
（一）概况 以宪法为核心，以制定法为主的表现形式。 （二）当代中国法的正式法律渊源 脉络：中央+地方；人大+政府 1.宪法（基本大法） （1）内容：综合性规定国家、社会和公民生活 的根本事项 （2）地位：最高、最核心、一级大法 （3）立法主体：全国人大（唯一）
（2）程序法
4.根本法与普通法
（1）根本法
宪法、最高的法律效力 根本法以外的法律，不能与根本法相冲突。 （2）普通法
5.一般法与特别法
（1）一般法
适用一般人、一般事，能普遍适用的法律 专门适用于特定人、或事、或时间、或地 点的法律 （2）特别法
（三）法的特殊分类
补充：规范性法律文件PK
法理学第五章
（三）根据法律的地位、效力、内容和 制定主体分为：根本法和普通法 根本法和普通法的区别： 1、基本内容不同 2、法律效力不同 3、制定与修改的程序不同 4、解释与监督不同
（四）按照法的适用范围的不同对法所作 的分类：一般法和特殊法 一般法：在效力范围上具有普遍性的法律， 即对一般的人或事，在较长时期内，在全 国范围普遍有效的法律。 特别法：对特定的主体、事项、或在特定 地、特定时间有效的法律。 注意：特别法的效力优于一般法 （五）以法的创制主体和适用主体的不同 分为：国内法和国际法
二、法的特殊分类
（一）公法和私法（主要存在于民法系 国家） 我国属于民法法系。 （二）普通法和平衡法 区别于前面说的普通法，专指英国在11 世纪后由法官通过判决形式逐渐形成的 适用于全英格兰的一种判例法。 平衡法是指英国在14世纪后对普通法的 修正和补充而出现的一种判例法。 （三）联邦法和联邦成员法
第五章 法的形式与效力
第一节 法的渊源 第二节 法的分类 第三节 法的效力层次
第一节 法的渊源
一、法律渊源的概念 法律渊源又称法源或法的渊源。 二、法律渊源的包括： （一）从作用于法的各种因素的角度： 1、法的历史渊源：是指引起特定法律制度 ，法律规则， 法律原则产生的历史背景和历史事件或行为。 2、法的物质渊源：是指法律现象的产生、存在及发展的 物质生活条件，及一定社会中占律、法规的不明朗之处 加以权威性解释或记载的文件。 4、法的伦理渊源:就是指一国的法律制度和法律规范起着 影响和指导作用的伦理原则和思想学说。 5、法的形式渊源：指具有法律效力和法律强制性以及法 律权威性的一些原则和规范。
三、当代中国法律渊源的种类 — 以宪法为核心和以制定法为主 体
1、宪法 2、法律（狭义）：基本法律和基本法律以外 的法律 3、行政法规及部门法规 4、地方国家权力机关的地方性法规和其他规 范性文件。 5、民族自治地方的自治条例和单行条例 6、特别行政法 7、国际条约
法的渊源、分类和效力 考试题
法的渊源、分类和效力考试题
法理学考试题目：
一、简答题
1.简述法的渊源的含义及其种类。
2.简述法的效力层级及其冲突的解决机制。
3.简述法律关系的分类及其特征。
二、论述题
1.论述我国社会主义法治理念的基本内容。
2.论述法治与人治的区别和联系。
3.论述法律全球化的发展趋势及其对世界法律文化的影响。
三、案例分析题
1.甲乙两村因土地所有权发生争议，协商不成后向所在市土地管理部门申请
行政裁决，市土地管理部门裁决土地所有权归乙村。
甲村不服，提起行政诉讼。
请分析本案中法律关系的主体、客体和内容，并指出各法律关系的性质。
2.张某因涉嫌贪污受贿被人民检察院提起公诉，在法庭审理过程中，张某申
请排除非法证据，法院启动了证据合法性调查程序。
请分析本案中各诉讼主体的诉讼地位和诉讼职能，并指出各诉讼程序的特点。
法律渊源分类和效力新
第一节 法律渊源
一、含义 法律渊源，又称“法源”或“法的渊源”，可 以作不同的理解，如法的历史渊源、理论渊源、 政治渊源和物质渊源等。 但作为法理学的一个专门术语，法律渊源通常 指法的形式意义上的渊源，即法的效力渊源， 是指由不同的国家机关依照法定职权和程序制 定或认可的具有不同法律效力和地位的各种类 别的规范性法律文件的总称。
三、当代中国的法律渊源 1、宪法：全国人民代表大会有权修改宪和监督宪法的 实施——《宪法》第62条第1项和第2项 2、法律 （1）基本法律：全国人大——《立法法》第7条第2款、 第88条第1项 （2）基本法律以外的其他法律：全国人大常委会制 定——《立法法》第7条第3款、第88条第2项 3、行政法规：国务院——《立法法》第56条
四、规范性法律文件的规范化和系统化 1、规范性法律文件的规范化 （1）定义：是指立法主体应以统一的规 格和标准，制定和修改各种形式的规范 性法律文件，使一国属于法的形式范围 的各种规范性法律文件成为效力等级分 明、结构严谨、协调统一的整体。
（2）要求 第一，只能由相应的、特定的国家机关 依照权限制定； 第二，其法的效力和地位以及它们的相 互关系应有明确规定； 第三，应有专有名称； 第四，应有统一的表达方式，文字应简 练明确，法律术语应严谨、规范、统一。
二、法律的特殊分类 1、公法和私法——大陆法系国家法律分类的基础 2、普通法和衡平法——英美法系国家法律分类的基础 普通法是指产生于英国11世纪，以国王的令状为基础， 综合了各地的习惯法，通过司法审判的形式形成的法 律。它的表现形式是判例法。 衡平法是为弥补英国普通法的僵化性和机械性，救济 那些依照普通法无法得到公正判决的当事人，通过判 例法的形式发展起来的法律形式。衡平法的运用并不 依照严格的规则，而是依靠法官的良心、道德和对公 平正义的理解来进行审判。 普通法和判例法皆为判例法。
一、含义 法律渊源，又称“法源”或“法的渊源”，可 以作不同的理解，如法的历史渊源、理论渊源、 政治渊源和物质渊源等。 但作为法理学的一个专门术语，法律渊源通常 指法的形式意义上的渊源，即法的效力渊源， 是指由不同的国家机关依照法定职权和程序制 定或认可的具有不同法律效力和地位的各种类 别的规范性法律文件的总称。
三、当代中国的法律渊源 1、宪法：全国人民代表大会有权修改宪和监督宪法的 实施——《宪法》第62条第1项和第2项 2、法律 （1）基本法律：全国人大——《立法法》第7条第2款、 第88条第1项 （2）基本法律以外的其他法律：全国人大常委会制 定——《立法法》第7条第3款、第88条第2项 3、行政法规：国务院——《立法法》第56条
四、规范性法律文件的规范化和系统化 1、规范性法律文件的规范化 （1）定义：是指立法主体应以统一的规 格和标准，制定和修改各种形式的规范 性法律文件，使一国属于法的形式范围 的各种规范性法律文件成为效力等级分 明、结构严谨、协调统一的整体。
（2）要求 第一，只能由相应的、特定的国家机关 依照权限制定； 第二，其法的效力和地位以及它们的相 互关系应有明确规定； 第三，应有专有名称； 第四，应有统一的表达方式，文字应简 练明确，法律术语应严谨、规范、统一。
二、法律的特殊分类 1、公法和私法——大陆法系国家法律分类的基础 2、普通法和衡平法——英美法系国家法律分类的基础 普通法是指产生于英国11世纪，以国王的令状为基础， 综合了各地的习惯法，通过司法审判的形式形成的法 律。它的表现形式是判例法。 衡平法是为弥补英国普通法的僵化性和机械性，救济 那些依照普通法无法得到公正判决的当事人，通过判 例法的形式发展起来的法律形式。衡平法的运用并不 依照严格的规则，而是依靠法官的良心、道德和对公 平正义的理解来进行审判。 普通法和判例法皆为判例法。
法理学003法律渊源、分类与效力
所谓“禁止拒绝裁判”的原则，是指法院或者法官 有义务在对于不存在相应明文法律规定的情况下， 对属于其管辖范围的待决案件进行裁决。在出现法 律漏洞的情形之下，法官应发现非正式法律渊源。
原因在于：虽然在出现法律漏洞的时候，法官无法寻找正式 法律渊源作为判决直接的合法性基础，但是法官的行为同样 需要与整个法律秩序或者法律原则保持一致，因此必须在利 用自身所掌握的法律知识的基础上，将判决理由与法律秩序 及原则的要求联系起来，进而为判决结果寻找间接的合法性 基础。 之所以说这些法律渊源是非正式法律渊源，原因在于其不具 有直接的、必然的法律效力，而是有法律意义、为法官裁判 应予考虑的依据。
正式法律渊源
一、正式法源的含义 正式法律渊源，简称为“正式法源”，是那些 具有明文规定的法律效力并且直接作为法官审 理案件之依据的规范来源，如宪法、法律、法 规等，主要为制定法，即不同国家机关根据具 体职权和程序制定的各种规范性文件。
二、正式法律渊源所遵循的一般原则 法制统一性原则
法制统一性原则是正式法律渊源所必须遵守的基本 原则。所谓的法制统一性原则，是指不同效力等级 的法律渊源之间能够形成一个内部一致的统一体。 具体而言，这个原则包括以下三个部分：第一，合 宪性原则，所有的法律渊源必须与宪法保持一致， 不能与宪法相违背。第二，由于同一等级的法律渊 源之中存在评价目标的差异，因此同一等级的法律 规定之间允许存在差异。第三，遵循法律位阶原则 的一般要求，即不同效力等级的法律之间不得存在 冲突。如果下位法与上位法冲突，下位法将会丧失 法律效力。
3．法规适用的顺序
法官在适用法规时遵循的一般原则是：当它们之间出现矛盾时，依据“行政 法规>地方性法规”的方式选择适用。
规章 中央政府的职能部门以及部分地方人民政府 （省、自治区、直辖市以及较大的市的政府） 可以根据法律、行政法规以及地方性法规制定 规章，以便执行法律、法规的要求或者实现自 身部门的职责。[部门规章/地方政府规章] 自治条例和单行条例[自治法规] 依据我国在少数民族聚居区实行的民族区域自 治制度，民族自治地方的人民代表大会有权依 据当地民族的政治、经济、文化的特点制定自 治条例和单行条例。
原因在于：虽然在出现法律漏洞的时候，法官无法寻找正式 法律渊源作为判决直接的合法性基础，但是法官的行为同样 需要与整个法律秩序或者法律原则保持一致，因此必须在利 用自身所掌握的法律知识的基础上，将判决理由与法律秩序 及原则的要求联系起来，进而为判决结果寻找间接的合法性 基础。 之所以说这些法律渊源是非正式法律渊源，原因在于其不具 有直接的、必然的法律效力，而是有法律意义、为法官裁判 应予考虑的依据。
正式法律渊源
一、正式法源的含义 正式法律渊源，简称为“正式法源”，是那些 具有明文规定的法律效力并且直接作为法官审 理案件之依据的规范来源，如宪法、法律、法 规等，主要为制定法，即不同国家机关根据具 体职权和程序制定的各种规范性文件。
二、正式法律渊源所遵循的一般原则 法制统一性原则
法制统一性原则是正式法律渊源所必须遵守的基本 原则。所谓的法制统一性原则，是指不同效力等级 的法律渊源之间能够形成一个内部一致的统一体。 具体而言，这个原则包括以下三个部分：第一，合 宪性原则，所有的法律渊源必须与宪法保持一致， 不能与宪法相违背。第二，由于同一等级的法律渊 源之中存在评价目标的差异，因此同一等级的法律 规定之间允许存在差异。第三，遵循法律位阶原则 的一般要求，即不同效力等级的法律之间不得存在 冲突。如果下位法与上位法冲突，下位法将会丧失 法律效力。
3．法规适用的顺序
法官在适用法规时遵循的一般原则是：当它们之间出现矛盾时，依据“行政 法规>地方性法规”的方式选择适用。
规章 中央政府的职能部门以及部分地方人民政府 （省、自治区、直辖市以及较大的市的政府） 可以根据法律、行政法规以及地方性法规制定 规章，以便执行法律、法规的要求或者实现自 身部门的职责。[部门规章/地方政府规章] 自治条例和单行条例[自治法规] 依据我国在少数民族聚居区实行的民族区域自 治制度，民族自治地方的人民代表大会有权依 据当地民族的政治、经济、文化的特点制定自 治条例和单行条例。