第三章冲突规范模板
【问题】如何理解:“任何一个双边冲突规范在适用 的过程中都可以分解为两条相对应的独立的单边冲突规 范,而单边冲突规范通过有关机关的解释,也可以推导 出与之相对应的另一个单边冲突规范,并可将两者结合 成一个双边冲突规范。”
三、重叠性冲突规范 重叠性冲突规范(double rules for regulating the conflict of laws)是指对“范围”所指的法律关系或法律问题必须 同时适用两个或两个以上连结点所指向国家的法律的冲 突规范。
四、连接点的软化处理 (一)用灵活开放性的连结点取代传统冲突规范中僵 固的封闭性的连结点。 (二)增加连结点的数量从而增加可供选择的法律。 (三)对同类法律关系进行划分,依其不同性质规定 不同连结点。 (四)对于一个法律关系的不同方面进行分割分别采 用不同的连结点。
五、互联网的应用对传统连结点提出的挑战
识别(qualification,characterization, classification) 是指依据一定的法律观点或法律概念,对有关事 实的性质作出“定性”或“分类”,把它归入特 定的法律范畴,从而确定应援引哪一冲突规范的 法律认识过程。
例如:“中国技术进出口总公司诉瑞士工 业资源公司”案:P126( 李)、P78(杜)
二、法院地法适用的合理限制 (一) 法院地法适用的途径和机率 【思考与讨论】如何理解:“国际私法的诞生, 就意味着法院地法的适用应受到限制。
( 二 ) 无节制地扩大法院地法的适用不符合发展国 际民商关系的要求 (三) 法院地法适用的合理限制方面的新进展
第三章 冲突规范
第六节 冲突规范的确定性与灵活性、“冲突正义” 与“实体正义”的辩证关系
六、连结点的冲突 例如:国籍、侵权行为地
第三章 冲突规范
第四节
一、系属公式的概念
Hale Waihona Puke 系属公式运用某种联结点来指引某一类型法律关系应适用的准据法。
二、系属公式的基本类型
(一) 属人法(lex personalis) (二) 物之所在地法(lex rei sitae, lex situs) (三) 行为地法(lex loci actus) (四) 法院地法(lex fori) (五) 旗国法(the law of the flag) (六) 当事人合意选择的法律(lex voluntatis) ( 七 ) 与案件或当事人有最密切联系的国家的法律 (the law with which the action or the party has its closest connection)
第七节 识别
一、识别的概念
【案例:1908年英国奥格登案】 一名住所在法国的19岁法国男子,未经父母同意,去英国与一住 所在英国的英国女子结婚,后来该法国男子以自己结婚未经父母同意, 因而不具备结婚能力为由,在法国一法院起诉并获得一宣告婚姻无效 的判决,其依据是根据法国的规定“未满25岁的子女未经父母同意不 得结婚”。 而后该英国女子在英国与一个住所在英国的英国男子结婚。后与 该女子结婚的英国男子(原告)却以他与该英国女子结婚时她还存在合 法婚姻为由,请求英国法院宣告他们的婚姻无效。 结果英国法院根据英国法的观点将法国法中“须经父母同意的要 件”识别为“婚姻形式要件”,从而援引“婚姻形式依婚姻举行地法” 这一冲突规范,确定英国法为准据法来解决是否需要父母同意的问题, 而英国法中并没有法国法中的上述限制性规定,因此该英国女子与法 国男子的婚姻是有效的。 于是,英国法院否定了法国法院作出的宣告婚姻无效的判决,并 且满足了英国男子的请求。
例: 1、自然人的民事行为能力,适用经常居所地法律。 自然人从事民事活动,依照经常居所地法律为无民事 行为能力,依照行为地法律为有民事行为能力的,适用行 为地法律,但涉及婚姻家庭、继承的除外。 2、人格权的内容,适用权利人经常居所地法律。 3、结婚条件,适用当事人共同经常居所地法律;没有共 同经常居所地的,适用共同国籍国法律;没有共同国籍, 在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的,适用婚 姻缔结地法律。 4、结婚手续,符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居 所地法律或者国籍国法律的,均为有效。 5、诉讼离婚,适用法院地法律。 6、在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、 中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同, 适用中华人民共和国法律。 7、 中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外 发生的行为是侵权行为的,不作为侵权行为处理。
四、选择性冲突规范 选择性冲突规范(choice rules for regulating the conflict of laws)也包含两个或两个以上的连结点,但只需选择适 用其中一个连结点所指定的国家的法律来处理某一涉外 民事关系。 (一)无条件的选择性冲突规范 (二)有条件的选择性冲突规范
与案件或当事人有最密切联系的国家的法律,这一指导 原则在一些国际私法立法中发挥着至高无上的作用,甚 至还作为对各种冲突规范起校正作用的准据法表述公式, 例如:【法条】1987年《瑞士联邦国际私法法规》第15、 19条:“根据所有情况,如案件与本法指定的法律联系 并不密切,而与另一法律联系更为密切,则可作为例外, 不适用本法所指定的法律。”“当合法利益需要保护, 并且显然诉讼与某外国法有更密切的联系,且有必要适 用该法时,……可不适用本法指定的法律而适用该法。” 《适用法》本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没 有规定的,适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。
【冲突法的双重“三段论”推理】 第一个三段论为: “侵权行为的构成及责任应适用侵权行为地法”(大 前提); 现甲的行为被受害人丙指控为侵权(小前提); 故判断甲是否已构成侵权并承担何种责任应依甲的 行为的所在地(乙国)法律来裁判(结论)。 然后,再构成第二个三段论: 乙国法规定凡不法侵害他人人身或财产并致其损害者, 应承担侵权的损害赔偿责任;且此种责任既包括财产损 害亦包括精神损害(大前提); 现查甲方对丙在乙国所为的行为既是不法的,同时又 已致丙人身与财产上的损害(小前提); 故甲应承担丙因甲的不法行为而遭致的财产与精神损 害赔偿责任(结论)。
第三章 冲突规范
第一节 冲突规范的概念、结构和特点
一概念 在涉外民事案件中,指引准据法的那些规范。
二、冲突规范的结构 由 “范围”(category)和系属(attribution)”二部分组成。 三、冲突规范的特点 第一,冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。 第二,冲突规范不同于一般实体法规范。 【问题】有些学者认为冲突规范只是一种关于技术上 的制度,而不是行为规范。你的观点? 第三,冲突规范不同于一般的程序法规范。
二、冲突法上的“冲突正义”与“实体正义” 问题 (一)冲突正义与实体正义的张力关系 (二)实现实体正义的方法 (三)对实现实体正义的方法的辩证思 考 【问题思考】能否认为:在任何传统的 “管辖权选择规则”中都只有加上“内容 或结果”导向的规定才能把“冲突正义” 和“实体正义”统一起来?
二、连结点的分类 (一)客观连结点和主观连结点 (二)静态连结点(constant point of contact)和动态连结 点(variable point of contact) (三)单纯的事实和法律概念。 三、连结点的选择 (一) 连结点的选择不是一成不变的,而是随着客观 情况的变化而变化的。 (二)一个新的连结点的形成与发展是有客观根据的, 是与国际经济活动的发展密切相连的。
第三章 冲突规范
第二节 冲突规范的类型
一、单边冲突规范
单边冲突规范(unilateral conflict rules)是直接规定某种涉外民事 关系只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。
二、双边冲突规范
双边冲突规范(bilateral conflict rules, allsided conflict rules)并不直 接规定某种涉外民事关系适用内国法还是外国法,而只抽象地规定 一个指引确定准据法的连结点,表明什么问题应适用何地法律,至 于准据法是内国法还是外国法,取决于连结点在内国还是某外国。
一、冲突规范的确定性与灵活性问题 (一)问题的提出 (二)冲突法确定性与灵活性问题的特殊性 【实体法的“三段论”推理】“凡向他人发出含有充 分必要条件的确定性要约者,在其有效期限内他人对要 约作出承诺,合同即告成立” ( 大前提 ) ;现甲向乙发出 了这样的要约,并在有效期限内得到了乙的承诺 ( 小前 提),因此,甲与乙之间已成立了合同关系,甲必须受合 同约束(结论)。
第三章 冲突规范
第五节 法律选择的方法和法院地法适用的合理限制 一、法律选择的方法 (一) 依法律的性质决定法律的选择; (二) 依法律关系的性质决定法律的选择; (三) 依最密切联系原则决定法律的选择 ; (四) 依“利益分析”决定法律的选择; (五) 依案件应取得的结果决定法律的选择; 【立法实践】1984 年《秘鲁民法典》第 2083 条规定: “婚姻中子女地位的确认,依婚姻举行地法或子女出生 时的婚姻住所地法 ,视其中何者最有利于子女准正而 定。” (六) 依有利于判决在外国得到承认与执行决定法律的选 择; (七) 依当事人的自主意思决定法律的选择;
二、识别冲突及其产生的原因
(一)不同国家的法律对同一事实赋予不同的法律性 质,从而可能会导致适用不同的冲突规范。 (二) 不同国家对同一冲突规范中包含的概念的内涵理 解不同。 (三) 不同国家的法律往往将具有相同内容的法律问题 分配到不同的法律部门 (四)不同的国家具有不同的法律概念或一个国家所使 用的法律概念是另一个国家所没有的。
冲突规范PPT课件
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当事人合意选择的法律
❖ 以当事人合意选择为连接点的系属公式。
❖ 主要解决合同债务纠纷问题,也可以适用信托, 还有一般的侵权纠纷。
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法院地或仲裁地法
❖ 以审理案件的法院或仲裁机构所在地为连接点 的系属公式。
❖ 一般用于解决程序问题,也可以用于解决实体 问题(如我国民法通则147条,离婚适用受理案 件的法院所在地的法律),还可以解决其他一 些特殊情况(见书)。
❖ 程序或实体的不同理解:时效问题。
2020/输工具所使用的旗帜或旗帜标志为连接点 的系属公式。
❖ 主要解决船舶、航空器在运输过程中所产生的 法律冲突问题。
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最密切联系地法
❖ 以民商事关系具有最密切联系的因素为连接点 的系属公式。
❖ 主要适用合同和侵权。
人际法律冲突 时际法律冲突
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谢谢您的指导
THANK YOU FOR YOUR GUIDANCE.
感谢阅读!为了方便学习和使用,本文档的内容可以在下载后随意修改,调整和打印。欢迎下载!
汇报人:XXXX 日期:20XX年XX月XX日
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物之所在地法
作为法律关系的客体物或标的物所在地的法律。
他通常用来解决有关物权,特别是不动产物权 的法律冲突问题。
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行为地法
❖ 行为地法:以当事人的行为地为连接点的系属 公式。
❖ 按照当事人行为地的不同,又可分为不同的系 属公式(见书)
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第三章 法律冲突、冲突规范和准据法 (二)
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第三章 冲突规范
第三章冲突规范学习目的与要求●通过本章学习,正确理解和领会国际民商事交往中产生的法律冲突以及解决法律冲突的途径和方法。
●重点掌握冲突规范的概念、特点、结构和种类;连接点的含义、分类与发展方向;系属公式的基本概念及常见类型;准据法的基本概念以及确定准据法过程中的特殊问题。
学习本章的意义●国际私法的中心任务是解决国际民商事法律冲突,而利用冲突规范调整法律冲突是国际私法的特有方法。
●国际私法的基础学科体系就是围绕着冲突规范建立起来的,冲突法亦被视为国际私法的核心部分。
第一节冲突规范概述一、冲突规范的概念与特点(一)冲突规范的概念●冲突规范,又称法律适用规范、法律选择规范,它是指出某种涉外民事关系应适用哪一国法律来调整的规范。
●它是国际私法最早的一种规范形式,也是核心规则,并曾一度是国际私法的唯一规范形式。
●例:《民法通则》第144条:不动产的所有权,适用不动产所在地法律。
(二)冲突规范的特点● 1.与一般实体规范不同,冲突规范是法律适用规范。
并不规定主体的实体权利义务。
● 2.与一般诉讼程序规范不同,冲突规范是法律选择规范。
它是指导法院在确定主体权利义务时应如何选择实体法。
● 3.冲突规范是一种间接规范,因而缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性。
它只起“援引”实体法的作用。
●总之,它既非实体规范,亦非程序规范,是一类特殊的法律规范。
(三)冲突规范的性质●关于冲突规范的性质,存在于学界的争议点主要集中于两个问题。
● 1.冲突规范属于国际法规范抑或国内法规范。
结论:除了通过国际条约规定的统一冲突规范,一般国内法中规定的冲突规范并不具有国际法的功能。
● 2.冲突规范是实体法规范抑或程序法规范。
结论:它非实体亦非程序规范,是对涉外民事关系起间接调整作用的特殊的法律规范。
二、冲突规范的结构●冲突规范不具有一般法律规范这种逻辑结构,冲突规范中,只有假定部分是明确的,行为模式与法律后果部分,待援引准据法之后才能知晓。
冲突规范模板
第三章 冲突规范
第一节 冲突规范的概念、结构和特点
一概念 在涉外民事案件中,指引准据法的那些规范。
二、冲突规范的结构 由 “范围”(category)和系属(attribution)”二部分组成。 三、冲突规范的特点 第一,冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。 第二,冲突规范不同于一般实体法规范。 【问题】有些学者认为冲突规范只是一种关于技术上
用不同的连结点。
五、互联网的应用对传统连结点提出的挑战
六、连结点的冲突 例如:国籍、侵权行为地
第三章 冲突规范
第四节 系属公式 一、系属公式的概念
运用某种联结点来指引某一类型法律关系应适用的准据法。
二、系属公式的基本类型
(一) 属人法(lex personalis) (二) 物之所在地法(lex rei sitae, lex situs) (三) 行为地法(lex loci actus) (四) 法院地法(lex fori) (五) 旗国法(the law of the flag) (六) 当事人合意选择的法律(lex voluntatis) (七) 与案件或当事人有最密切联系的国家的法律(the law with
例:中国《民法通则》第146条】侵权行为的损害赔偿,适用侵权 行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的,也可 以适用当事人本国法律或者住所地法律。
中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为 是侵权节 连结点
一、连结点的法律意义和概念 (一)法律意义 (二)概念 连结点(connecting points, point of contact),又称连
【问题】如何理解:“任何一个双边冲突规范在适用 的过程中都可以分解为两条相对应的独立的单边冲突规 范,而单边冲突规范通过有关机关的解释,也可以推导 出与之相对应的另一个单边冲突规范,并可将两者结合 成一个双边冲突规范。”
第三章 冲突规范
第三章冲突规范第一节冲突规范的概念与结构一、冲突规范的概念法律是由法律规范构成的,同样冲突法则是由冲突规范构成的,是冲突规范的总和。
冲突规范就是构成冲突法的法律规范。
功能上的特殊性:冲突规范具有不同于一般法律规范的特点。
一般法律规范是规定人们的行为的准则的,能直接确定某一法律关系当事人的权利义务,而冲突规范是指明某一涉外民事法律关系应适用何国实体法的规则。
因此它是一种特殊类型的法律规范;调整方法的间接性:冲突规范是调整涉外民事法律关系的,但它不能直接调整,它只能和它所援引出的准据法结合起来,才能确定涉外法律关系当事人之间的权利义务;结构的特殊性:冲突规范也具有不同于一般法律规范的特点。
一般法律规范由假定、处理、制裁三部分构成,而冲突规范则是由范围、系属、关联词三部分构成的。
《中华人民共和国民法通则》144条:不动产的所有权,适用不动产所在地的法律。
其中,“不动产的所有权”为范围,“不动产所在地的法律”为系属,“适用”为关联词。
二、冲突规范的结构不同于一般的法律规范,冲突规范由范围、系属、关联词三部分构成。
1、范围(category):指冲突规范所要调整的涉外民事法律关系的类型、种类,即指受该条冲突规范调整的那些具体法律关系。
构成冲突规范范围的法律关系包括所有的涉外民事法律关系,最常见的有合同、所有权、侵权、亲权、继承关系等。
2、系属(Attribution):又称归属,指范围中指定的涉外民事法律关系应该适用的实体法。
连接点(point of contact, connecting factor, connecting ground):指借以确定涉外民事法律关系应适用何国法律的根据。
它像一个桥梁一样把范围中所界定的法律关系和用以调整这种法律关系的某一国家的实体法(准据法)联系起来。
连接点可作如下分类:1)客观的连接点和主观的连接点前者指除当事人的合意以外的连接点,如国籍、住所、物之所在地、行为地、法院地等;后者仅指当事人的合意,主要用于合同关系。
第三章冲突规范
第三章冲突规范第一节冲突规范的法律特征与冲突规范的结构和类型一、冲突规范的概念与性质冲突规范是指对特定涉外民事关系的调整,指出应适用哪一国法律作为准据法的规范。
冲突规范具有以下法律特征:1.冲突规范不直接规定当事人之间的权利与义务,只指出该民事关系应适用何国法。
2.冲突规范和准据法相结合,才能最终确定当事人的权利与义务。
二、冲突规范的结构冲突规范在结构上由“范围”和“系属”组成。
“范围”是指冲突规范所要调整的民事关系,“系属”是指调整涉外民事关系应适用的法律。
三、冲突规范中的连接点连接点(Connecting points),又称连接因素(Connecting factors),是指把特定的民事关系与某国法律连接起来的一种事实因素。
连接点在冲突规范中占有重要地位,冲突规范的“系属”就是由连接点和与其所导向的法律组成。
在形式上,连接点表现为把特定的民事关系与一定地域的法律联系起来的纽带或媒介,从实质上看,这种纽带或媒介反映了特定民事关系与一定地域法律之间的内在联系。
传统国际私法中的连接点多以国籍、住所或居所、营业所、物之所在地、行为地、法院地、仲裁地等客观标志确立,进入20世纪以后,这种简单的、呆板的确定连接点的方法已不适应越来越复杂的涉外民事关系,欧美国家的国际私法学者率先对连接点进行“软化处理”。
四、冲突规范的类型在国际私法学中,依据不同的原则和标准可以对国际私法规范作出不同的分类。
根据冲突规范对事实情况应适用法律的指定不同,可以把冲突规范划分为四种类型:单边冲突规范、双边冲突规范、选择性冲突规范和重叠性冲突规范。
(一)单边冲突规范(Unilateral conflict rules)单边冲突规范指冲突规范的系属直接指明涉外民事关系只适用内国法,或者只适用某一特定的外国法。
(二)双边冲突规范(Bilateral conflict rules)双边冲突规范是指冲突规范的系属并不指明涉外民事关系适用内国法,或者适用外国法,而是指出一个客观标志或提出一个法律适用原则,根据这一客观标志或法律适用原则,结合涉外民事关系的事实情况,确定涉外民事关系应该适用内国法,还是适用外国法。
国际私法第三章ppt 冲突规范与法律选择
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区分法规方法
法律的性质
法则区别说
法律关系分类方法 法律关系的性质 法律关系本座说 最密切联系方法 政府利益分析方法 规则选择方法 最密切联系地 最密切联系原则
法律背后的政府 政府利益分析说 利益 相关国家的实体 优先选择理论 法规则
当事人合意选择的 当事人的合意选 当事人意思自治 方法 择 有利于判决的承认 判决的有效执行 与执行方法
如果依政府利益分析决定法 律的选择 :
首先要分析纽约州和安大略省有关乘客法规 的政策的目的。 在本案中,由于车辆登记地和当事人住所均 在纽约州,安大略省对适用其法律没有利益 要求,而只有纽约州有利益要求,因此,安 大略省与纽约州之间的法律冲突是“虚假法 律冲突”。只适用有政府利益的州的法律, 因此适用纽约州法律,支持原告主张。
第三节 法律选择的方法
依法律的性质决定法律的选择。 依法律关系的性质决定法律的选择。 依最密切联系原则决定法律的选择。 依政府利益分析决定法律的选择。
第三节 准据法的选择方法
依案件应取得的结果决定法律的 选择。 依有利于判决在国外的承认和执 行决定法律的选择。 依当事人的意思自治决定法律的 选择。
二、冲突规范的结构
自然人的权利能力,适用其住 所地法或者惯常居所地法。 动产与不动产的区分,适用物 之所在地法。
三、冲突规范的类型
类 型 单边冲突规 范 双边冲突规 范 含 义 直接规定适用内国法或某一外国 法的冲突规范。 规定一个可推定的系属,再根据 此系属,结合实际情况去寻找应 适用的某一法律冲突规范。 重叠适用的 系属中有两个或两个以上的连结 冲突规范 点,并应同时适用的冲突规范。
冲突规范及基本制度
(2)规定复数连结点以提高可选性。 例如:婚姻的形式,可适用婚姻举行地法
,符合当事人本国法亦可。
第三章:冲突规范基本制度
(3) 对同类法律关系依不同性质加以区 分,规定不同的连结点。
(4)对同一法律关系的不同方面进行分割 ,对不同部分或不同环节规定不同的连 结点。
第三章:冲突规范基本制度
所谓法的技术性规定(也称法律技术), 一般是指创制和适用法律规范时必须应用 的专门技术知识和方法,如表达法律规范的 方法、整理规范性法律文件的方法、解释 法律或进行法律推理的方法等。
(二)结构:
1. 范围(指定原因、连结对象):每一 具体冲突规范所要调整的民事关系或所 要解决的法律问题。
第三章:冲突规范基本制度
• 3.在其他情况下,当搭乘人和司机在不同 的州拥有住所时,所适用的法律选择规则 并不因此必然地缺乏确定性。通常,判决 时所适用的规则是事故发生州的规则,但 如果情况表明,用其他规则取代该通常应 适用的规则将促进有关实体法的目的的实 现并且不会损害多州体制的顺利运作或不 会造成更多的审理结果上的不确定性,在 事故发生州的规则不应得到适用。
搭乘法冲突规则:1.当搭乘人与车主或司 机在同一州拥有住所,且汽车也在那里 注册时,该州的法律应起支配作用,并 决定车主对搭乘人应谨慎行事的程度。
• 2.当司机的行为在其拥有住所的州实施 ,该州不让他就该行为负责时,他并不 应当依据受害人拥有住所的州的侵权行 为法应负责任而被判负有责任。反之, 当搭乘人在其拥有住所的州受到伤害, 该州法律允许赔偿时,进入该州的司机 或车主除发生特殊情况外,不应被允许 依拥有住所的州的法律进行抗辩。
优:比较完备
缺:必须与反致、公共秩序保留等 配合适用。
国际私法第三章及第四章冲突规范;准据法确定中的一般性问题
选择适用 的冲突规范 有条件 必须依顺序或条件选择系属中的连 结点来确定准据法的冲突规范。
无条件 可以任意选择系属中的若干连结点 中的一个确定准据法的冲突规范。
三、连结点
(一)连结点的法律意义 1.连结点的定义 连结点(point of the contact)也叫连结因素 (connecting factor)或连结根据(connecting ground) ,是指冲突规范中就范围所列法律关系或法律问 题指定应适用何地法律作准据法的一种事实因素。 2连结点的作用
冲突规范的特点
1.冲突规范不同于一般实体法规范。 2.冲突规范不同于一般程序法规范。 3.冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。
二、冲突规范的结构和类型
(一)冲突规范的结构 1 . 范 围 (Category) , 又 称 为 连 结 对 象 (object of connection) 、 起作用的事实 (operative facts) 、 问题的分类 (classification of issue) 等,是指冲 突规范所要调整的民商事关系或所要解决的法律问题。 通过冲突规范的“范围”可以判断该规范用于解决哪 一类民商事关系。 2.系属 (Attribution) ,是规定冲突规范中“范 围”所应适用的法律。系属又包括连结点和准据法。 范围 冲突规范的结构 系属
4 .硬性连结点与开放性的连结点
在早期的国际私法法规中,冲突规则一般均极为概括,往往对某一种类的法律关系只 规定一个硬性的缺乏灵活性的连结点。随着国际民商关系越来越复杂多样,这种 极为概括僵化的冲突规范,便越来越不能适应国家处理涉外民商关系的政策的需 要。为了克服这种传统的冲突规范的缺陷,目前多主张采用一种“灵活性冲突规 范”来对传统的、“僵化的”、“缺乏灵活性”的冲突规范进行“软化处理”。
第三章冲突规范和准据法PPT课件
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3.三类新型的双边冲突规范的普遍采用
(1)选择性冲突规则的应用 (2)重叠性冲突规则的应用 (3)保护性冲突规则的应用:是在冲突规范中明确
表示适用有利于弱者的实体法,或者适用与弱者 单方面有密切联系的国家的法律.
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二、系属公式
(一)概念
B.可以直接选择适用该国任一地区的实体法
C.在无法根据该国的区际冲突规则确定时,依据 最密切联系原则确定准据法
D.依当事人的住所地确定准据法
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▪ 关于冲突规范和准据法,下列哪一判断是错误的? 2010年司考题
▪ A.冲突规范与实体规范相似
▪ B.当事人的属人法包括当事人的本国法和住所 地法
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(二)几种常见的系属公式
▪ 1.属人法
是指以当事人的国籍、住所或居所作为连结点的系属公式, 主要用于解决有关人的能力、身份、婚姻家庭和财产继 承等方面的法律冲突问题.
类型:
(1)本国法:侵权行为的损害赔偿……可以适用当事 人本国法律
(2)住所地法:动产适用被继承人死亡时住所地法律
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▪ 2.双边冲突规范
系属既不明确规定适用内国法,也不明确规定 适用外国法,而是提供一个以某种标志(即 连结点)为导向的法律适用原则. ▪ 合同方式依合同缔结地法. ▪ 中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻 缔结地法律.
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▪ 3.重叠适用的冲突规范
系属指明必须同时适用两种或两种以上的法 律.
2.实体性:能直接确定当事人权利义务
3.具体性:为特定国家的具体法律法规
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第三章冲突规范
(六)当事人合意选择的法律
当事人合意选择的法律是指当事人按 双方意愿自主选择的适用于涉外民事关 系的法律。
当事人这种对法律的选择又称为“意 思自治”,主要用于解决涉外合同的法 律适用问题。
(七)最密切联系的法律
最密切联系的法律是指与涉外民事关系有 最密切联系的地方的法律。
连接点“软化处理”主要采取两种方式:
一种是采用灵活的开放性的连接点取代传统规范中僵 固的封闭的连接点,采用“当事人合意选择”、“最密 切联系地”这种以主观因素或主观因素和客观标志相结 合的标志确定连接点。
另一种是在冲突规范的系属中规定两个或者两个以上 的连接点,采用复数连接点的方式提高选择性。
四、冲突规范的类型
第三章 冲突规范
学习要点
冲突规范的概念和法律特征 冲突规范的结构与类型 连接点 系属公式 准据法 准据法适用过程中应注意的问题 先决问题的法律地位 对先决问题构成要件和法律适用的再思考 识别的概念与识别的争议 识别的运用 识
别的性质 识别的对象 识别的依据
教学要求
冲突规范的结构、类型和系属公式
由于法律规定法院、当事人选择法律 的条件不同,选择性冲突规范又分为两 种:
1.无条件选择性冲突规范。
无条件选择冲突规范是指冲突规范系 属所规定的若干个法律具有同等地位, 无先后之分,主次之别,可以任意进行 选择。
2.有条件选择性冲突规范。
有条件选择性冲突规范是指冲突规范 系属所规定的若干个法律处于不同地位, 有先后之分,主次之别,在适用法律时, 依序进行,有前一顺序的法律就不能选 择后一顺序的法律。
(四)重叠性冲突规范
重叠性冲突规范是指涉外民事关系必 须同时适用或符合两个或两个以上国家 的法律。
