第一章行政法的基本原则

10
从宪法意义上讲，行政法上的依法行政原 则，是宪法上的法治原则向行政领域的渗 透，彰显了人民主权、议行合一原则的要 求。 即：在一个民主宪政国家中，行政机 关不得随意干涉公民自由，除非它有明确 的授权，而且，这种权限必须经过民主程 序而获得合法性。
11
一、行政法定原则 一是职权法定原则； 二是法律优先原则； 三是法律保留原则。
（二）法律优先（优位）原则（教材p17-18）
法律与行政立法的关系问题——法律优先与法律保留。 1、定义 法律优先原则也称“法律优位原则”，要求行政必须受法律 的拘束，一切行政活动，均不得与法律相抵触。 适用之强制 ，偏离之禁止 因其是着眼于对行政违反法律的消极禁止（被动），因此又 被称为‚消极的依法行政原则‛。 2、功能： 防止行政活动违背法律。须满足两项前提： 一是确认法律规范的位阶性。行政机关制定的法规范也 不得与法律相抵触。 二是法律必须具有具体而明确的内容，一旦违反就将有 制裁的效果出现。
28
4、依据
(1)民主原则。 凡是有关公共生活的重 大决定，尤其是对人民具有重要性的普遍 规制，应当议会决议。 （2）法治国家原则。国家与人民之间的 关系应当由具有普遍约束力的法律的调整。 法律不仅规制行政行为，并且应使人民能 够预见和估计行政行为的效果。
29
5、适用范围 （1）侵害保留说。 强调行政的自治性，仅适用 于干预行政，认为只有行政权侵害国民之权利、自 由或对公民谋以义务负担等不利益的情况下，方有 法律保留。此说范围偏狭。 （2）全部保留说。 一切行政行为，包括给付行 政，都应受立法者的意志支配。 ‚无法律，则无行 政‛。 但行政发展的与时俱进，全面保留说也无法 适应不断变化的社会生活需要 。 （3）重要事项说。 不仅干涉人民自由权利之行 政领域， 而且给付行政‚原则上‛也应有法律保留 的适用。即，在给付行政中： 凡涉及人民的基本权利、公共利益、影响公共 生活的重要的基本决定——绝对保留； 重要性较小的事项，法律授权——相对保留； 不具有重要性的事项，则不适用法律保留原则。
工商户经营的重要生产资料和紧俏耐用消费品的品种
和范围‛，遂判决撤销被告的处罚决定。 ②2002年，延安“夫妻看黄碟案”。 ③2003年，北京市依法行政工作会议清晰地表达 了这一原则：‚企业或者公民的行为，凡是法律没有
明文禁止的，不受行政机关追究。‛
14
无法律即无行政原则，在《行政复议法》 和《行政诉讼法》中体现在对适用法律依 据错误的行政决定应当撤销的规定中，因 为适用法律依据错误包括没有适用任何法 律依据作出行政决定的情形。
岳麓区法院对此案作出一审判决，认定岳 麓区交警大队对刘铁山驾驶摩托车进入禁 区执行的处罚程序合法，结果并无不当。 刘铁山 向长沙市中级人民法院提起上诉。 二审维持原判。
24
法律优先原则：存在相关法律规范时，行 政机关必须予以正确执行 。 法律保留原则要求： 某些领域 ，行政机 关必须有法律的授权方可行为。 称为“积极的依法行政原则”。 法律一词，一般应作狭义的理解，即议会 或最高国家权力机关所指定的法律。
第三节 行政法的基本原则
1
案例： 成都某高校陈军（化名）和谢燕（化名）在 教室里刚开始还能平静地看书学习，可看了一个 多小时书后，恋爱中的他们忍不住心中的冲动， 丢下了书本。两人开始拥抱在一起，之后他们开 始亲吻起来。但他们怎么也没料到，这一切竟被 学校的监控录像设备给录了下来。5月20日，学 校根据该校《大学学生违纪处分规定》第13条第 3款“发生非法性行为者，给予开除学籍处分” 的规定，对陈军和谢燕二人作出了勒令退学的处 分决定。 思考：请从行政法的基本原则的角度分析本 案中学校对学生作出的处理行为。

原告金键康系一下岗工人，其经被告江西省弋阳 县林业局批准，取得了江西野生动物驯养繁殖许可证， 并于2003年12月14日购进种苗果子狸31只，价值 49400元。2004年元月8日，江西省卫生厅下发紧急通 知要求各地加强对果子狸的管理。随后，上饶市卫生 局、市林业局、市工商局、市交通局联合转发了紧急 通知。15日，弋阳县卫生局向原告养殖场下发了卫生 监督意见书。同月19日，弋阳县林业局、县卫生防疫 站、县卫生局和弋阳县旭光乡政府组织联合执法人员， 到养殖场对31只果子狸进行了宰杀和消毁。
12
（一）职权法定原则（教材p16） 1、职权法定 ： 2、公权力与私权利运行规则的区别： 公民——法无禁止即自由（案例①②③）
行政机关——法无明文不得为之、‚无法 律即无行政‛。
13
案例：
①太平广明贸易服务部诉新津县工商局行政处罚
案中，原告因经营两轮摩托车，被被告认定为经营无 权经营的重要生产资料，构成投机倒把，受到了被告 的行政处罚。法院在审理中指出，‚国务院国发 （1989）74号文件并未将摩托车列为限制或禁止个体
3
规则
确定性 细密程 范围 度 最确定 最具体 较窄→规则 较广事务
原则
弹性较 较抽象 较广 大
基本原 弹性最 最抽象 最广 则 大
→原则 一定领域 →规则
4
基本原则的功能主要有二： 一是统领与繁衍行政法的具体规范，体现其中 的法律价值和基本理念。 二是补充法律、法规、规章之欠缺，或改善法 律适用的僵化不合理状况。 行政法基本原则主要有两种来源： 一是，国家立法性和政策性文件的规定； 二是，行政法学理论的阐述。
8

三、基本原则的确定标准 1、法律性 2、特定性 3、普遍性 4、适用性
9
第二部分：行政法的基本原则
概括为“行政法治原则”或“依法行政原 则”，具体可分解为行政法定、行政均衡、 行政正当三原则。 依法治国的基本要素就是行政合法性原则， 也就是依法行政原则。其思想源流，来自 西方的法治主义。 一是，与封建专制斗争的结果，是对人 治的否定； 二是，市场经济发展的内在要求。
事后，县林业局和旭光乡政府分别答应补偿金1 万元、5千元损失。金键康提起行政诉讼，要求确认 弋阳县林业局、县卫生防疫站、县卫生局和弋阳县旭 光乡政府的具体行政行为违法，并赔偿其经济损失5 17 万余元。

弋阳县法院经审理后认为：金键康驯养果子狸种苗 经行政管理部门的批准，取得了驯养资格，购进的渠 道合法，属合法的私有财产，应受到法律保护。四被 告从防止非典的高度执行省、市卫生、林业等部门的 关于加强果子狸管理工作的紧急通知精神，对原告金 键康驯养的果子狸实施监管并无不当，但对金的果子 狸进行宰杀和消毁，超过了省、市各部门对果子狸管 理工作的要求。因此，四被告宰杀金键康饲养的果子 狸的具体行政行为违法；并判令弋阳县林业局、县卫 生防疫站、县卫生局和弋阳县旭光乡政府共同赔偿金 键康经济损失5万余元。 弋阳县卫生防疫站和县卫生局不服一审判决，提 出上诉。上饶市中级人民法院作出终审判决：维持原 判。 18
15
3、对概念的理解
第一， 行政职权来源于法。（权力来源）
（1）行政权力由法律、法规规定或依授权取得； （2）行政主体依法设立。
第二，行政职权受制于法。（权力行使）

权限——程序，‚无法律即无行政‛
第三，越权无效，并应承担法律责任。（责任） 案例：“江西首例防非典行政案被判违法”
16

22
原告：处罚依据是市政府“禁摩令” 刘铁山则表示，岳麓区交警大队所引据的‚第 38条‛没有赋予被告‚设禁区罚款‛的权利，相反 是赋予车辆、行人法定有序通行权。‚而‘禁摩令’ 却单单不允许摩托车过桥，属歧视摩托车行驶人， 是对其上路行驶的平等权的侵犯。‛因此，他认为， 该大队对其进行罚款的执法依据是长沙市政府的 ‚禁摩令‛，而不是《道路交通安全法》。 在庭审中，刘铁山还对‚禁摩令‛的合法性提 出了质疑。他认为，‚禁摩令‛以设禁区的方式， 擅自改变了原告已经通过上牌获得的允许在城区道 路上行驶的行政许可，使摩托车驾驶人的行政许可 被部分‚勾销‛，却没有相应补偿。但他的意见没 23 有被法庭采纳。
2
第一部分：几个基本问题
一、基本原则的含义
法的规范依其对社会关系调整的确定性程度和细 密程度，可分为规则、原则、基本原则。 行政法基本原则，是指反映行政法本质和具体制 度内在联系的共同性准则。它是行政法的灵魂， 是行政法制度构建与运行的基本原理，是行政法
实践的基本准则，体现了行政法的基本价值理念。
26
2、来源 该原则产生的社会背景是，18世纪末的自 由主义宪政运动意在通过分权来限制主权 的垄断权力，以保障公民的个人权利。因 此，要求只有在议会，也就是公民代表组 成的议事机关在其立法中明确同意的情况 下，行政机关才可以对个人权利领域进行 限制。
27
3、分类 法律保留包括绝对保留和相对保留。 绝对保留，是只能由国会立法加以决定的 事项，国会不能将该事项的立法权授予其 他主体。 相对保留，是指虽然属于应由国会立法决 定的事项，但国会也可以不亲自立法，而 是授权其他主体立法加以规定。
7
3、方世荣：根据国务院2004年发布的 《全面推进依法行政实施纲要》，认为基 本原则为依法行政原则，包括六项子原则： 合法行政、合理行政、程序正当、诚实守 信、高效便民和权责统一。 4、余凌云：依法行政、比例原则、合法预 期保护、正当程序。 5、周佑勇：行政法定原则、行政均衡原则、 行政正当原则。
21
被告：处罚依据是《道路交通安全法》
第38条规定：‚车辆、行人应当按照交通 信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照 交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上， 应当在确保安全、畅通的原则下通行。‛而这一 条中的‚交通信号‛就包括了交警设立的摩托车 禁行标志。 该法第39条中规定：‚公安机关交通管理部 门根据道路和交通流量的具体情况，可以对机动 车、非机动车、行人采取疏导、限制通行、禁止 通行等措施。‛


19
3、教材说法 城仲模 ：法律优先，“亦即法律对于行政 权之优越地位，以法律指导行政，行政作 用于法律抵触者应不生效力。” 具体要求有三： （教材p18）