公司法(二)

公司法（二）第四章公司法（二）第三讲公司财务与资本制度一、公司财务概述1.公司资产=负债+所有者权益2.所有者构成权益的构成：资本、资本公积金、盈余公积金、未分配利润二、公司资本的概念与类型1.授权资本2.发行资本3.认购资本4.实缴资本5.催缴资本6.注册资本：章程上记载的发行资本三、公司资本制度的类型1.法定资本制公司章程记载公司资本总额，并于公司成立时一次全部发行并认足，且不得低于法定最低限额。

2.授权资本制公司章程记载董事会在公司存续期间内得发行股份的总额，公司成立时股份不必全部发行或认足，可由董事会在授权额度内在公司成立后自主决定发行剩余股份。

3.折衷资本制公司章程记载公司资本总额，公司设立时股东只需认足资本总额的一定比例，公司即可成立。

其余股份由董事会在公司章程授权范围内在一定年限内发行。

四、法定资本制下的资本三原则（一）资本确定原则公司资本总额应记载于公司章程，并在公司成立时一次发行，全部认足、募足。

规则：·典型代表：中国的注册资本制·不允许分次发行；·须一次认足，但可分期缴纳股款；·已原则上取消法定最低注册资本额限制。

（一块钱注册公司、注册资本一个亿）第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。

第八十条股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。

在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。

股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。

法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。

（二）资本维持原则公司应当以具体资产充实抽象资本，维持与公司资本总额相应的财产，其目的在于维持公司清偿债务的能力、保护债权人的利益。

1.公司成立时的资本维持规则（1）禁止低于面额发行股份（注水股）第一百二十七条股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。

（2）限定出资形式第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。

对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。

法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。

（3）对非现金出资的规制·强制评估·对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。

法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。

2.公司成立后的基本维持规则（1）差额填补责任第三十条有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。

第九十三条股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。

股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。

《公司法解释（三）》第十五条出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持。

但是，当事人另有约定的除外。

（2）利润分配规则·无盈余不分配利润·公积金制度（3）股份回购的限制公司不得回购股份，法定情形之外。

不得返还出资→资本的减少→债权人利益受损资本额可以变——章程修改（三）资本不变原则·公司资本总额，非因法定程序变更章程，不得改变。

（限制变化，尤其是减资）·股东大会决议：有限公司责任公司：代表2/3以上表决权的股东通过股份有限公司：必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过·公司增资与股东的优先认购权第三十四条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。

但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。

（维护比例原则）——会妨碍公司的融资、限制公司的扩大，因而没有绝对的确认。

不是“公司章程”约定，而是“全体股东约定”（表决票）对股东权益保护·对公司减资的限制：第一百七十七条公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。

公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。

债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

（债权人受偿的财产减少）第四讲有限责任公司的设立与机关一、有限责任公司设立与股东出资1.公司设立的准则制与例外设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数：50人以下；（1人以上，人少便于谈判，人多可能构成证券法上逃避发行的方式）——法律对其管制少自治空间大（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；（三）公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。

（独立性）2.股东出资·股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。

股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

·股东未按规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

（民事责任）二、有限责任公司的治理结构1.股东会（1）股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。

（2）股东会的召集和主持·首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持（具有召集权），依照本法规定行使职权。

股东会：追究董事的责任（不愿）应召集而不召集（不能）召集权转向监事会监事会拒绝，股东可自行召集·股东会会议分为定期会议和临时会议。

·定期会议应当按照公司章程的规定召开。

·代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事、监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。

·有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推荐一名董事主持。

有限责任公司不设董事会，股东会会议由执行董事召集和主持。

董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议制度职责的，由监事会或者由不设监事会的公司的监事召集和主持。

监事会或者监事不召集和主持的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。

（3）股东会的表决股东会会议由股东按照出资比例行使表决权（表决权并不必然与出资比例一致）；但是，公司章程另有规定的除外。

股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。

股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

知识产权可以出资劳务不能出资（技术、研发）入股股东投票权的案例：张国庆案损害赔偿难以计算，救济当事人权利2.董事会（1）董事会的组成·有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，公司法另有规定的除外。

·两人以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成立中应有公司股东代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。

、·董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

（2）董事会职权（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。

（3）召集、主持和表决·董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集或主持；副董事长不能履行或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。

·董事会的议事方式和表决程序，除法律有规定的外，由公司章程规定。

·董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。

·董事会决议的表决，实行一人一票。

3.经理·有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。

经理对董事会负责，行使下列职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（三）拟订公司内部管理机构设定方案；（四）拟订公司的基本管理制度；（五）拟订公司的具体章程；（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（八）董事会授予的其他职权。

公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。

经理列席董事会会议。

4.小型公司的特殊安排·股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。

执行董事可以兼任公司经理。

·执行董事的职权由公司章程规定。

5.监事会（1）组成：成员不得少于三人。

股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。

·监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。

监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。