法律基础课程案例分析序列二

法律基础案例

总体来说，考试的涉及面越来越广，但总还是基础的东西，特别的难题会有但不多，因此建议大家还是抓住基础内容，确保掌握的情况下广泛涉及一些专业的具体知识。

法理和宪法部分，主要是概念和问答；民法、刑法、行政法是我国法律体系的三个主要法律部门，是基本法律，

除掌握基本概念与原理以外，要重视案例分析。

刑法的知识点不多，主要集中在刑法概述；犯罪（特征、犯罪构成的四要件）；正当防卫及紧急避险（构成条件、过当与否）；犯罪的各种形态；共同犯罪（条件、共同犯罪人的种类及相应的责任）；刑罚体系（种类）、刑罚的各种制度等。这些我们均已在课上讲过，相应案例也举过，这里就不再多说，请同学们自己复习。

民法涉及的内容十分多，由于民法调整财产与人身关系，因此这个法律部门包含了财产所有权（物权）、婚姻和继承、合同（债权关系）、知识产权等一系列知识及相关法律，内容庞大、知识点繁多，需要花功夫认真复习。以下所举案例主要是民法，来自于民法学自学考试的相关试题，仅供同学们理解所学知识之用。由于时间匆忙，所举例题不可能面面俱到、涵盖所有知识点，故仅供参考，同学们也可找司法考试的相关案例巩固复习。

行政法的内容在去年的试卷上已出现，值得注意。主要是基本概念很多，我补充了一些同学们在课上向我提出过问题的内容，其他的靠大家努力。

其他的如经济法、诉讼法等在课上有所提及，但由于时间关系未能细讲，我想大家在这几个星期中已进行了复习吧。

总之，基本概念以及各法的基本原则都是最基础的学习内容，一定要掌握。案例题要理论结合案例加以分析（以下案例有的分析很细致，有的仅给出答案，大家在做题时

应更完整一些，把法理讲清楚。实在讲不清，那么凭自己的理解也要对案例进行分析）。我们的目标是尽可能多拿分。

一、补充一些问题

1.法的效力（07年考题）

法的效力：指法律的生效范围或适用范围。包括：法律的空间（或称地域）效力、时间效力、对人的效力

（1）法律的空间效力：指法律在哪些地域有效力，适用于哪些地区。一般说来，一国法

律适用于该国主权范围所及的全部领域，包括领土、领水、领空

以及作为领土延伸的本国驻外使馆、在外船舶及航空器。

（2）对人的效力：指法律在哪些人有效力，适用于哪些人

[1] 我国公民在我国领域内，那么一律适用我国法律。

[2] 外国人在我国领域内，那么除法律有特别规定外，都适用我国法律。

[3] 我国公民在我国领域外，原则上适用我国法律。

[4] 外国人在我国领域外，如果伤害了我国或者我国公民的利益，可以适用我国法律。

（3）法律的时间效力：指法律何时生效、何时终止效力以及法律对其生效以前的事件和行为有无溯及力。

2.法律责任构成要件（08年考题）

广义的法律责任指法律义务，每个公民都要承担。狭义的法律责任专指违法行为所要承担的责任。

民事法律责任构成要件：违法行为、损害结果、行为与结果之间的因果关系、行为人

主观上的过错。

3.行政行为的概念、种类（08年考题涉及）

行政行为是指国家机关在其职权范围内依法对行政管理相对人实施的具有法律效力的行为。行政机关活动的领域时很广泛的，但这里不包括行政组织系统内部基于行政隶属关系、按照行政组织原则处理内部事务的行为，即内部行为；也不包括行政机关以民事法律关系主体身份和当事人处于平等地位所进行的行为，即民事行为；也不包括行政机关与权力机关以及政府的名义与其他国家机关之间的行为，即政治行为。这里所谓行政行为，必须是国家行政机关对其外部行使公共权力并产生法律效果的行为。

【1】行政行为依法制定规范性法律文件的行为是抽象行政行为，又称为行政立法；行政机关依法对具体事项或特定个人采取的行为是具体行政行为；

【2】行政机关必须严格依照法律规定的范围、方式、程序、手段等实施的行为是羁束行为；按照法律规定对行为的范围、方式等留有一定幅度和余地，可以斟酌、选择的行为是自由裁量行为；

【3】行政机关必须按照法定方式进行或者必须具有一定的法定的形式才能产生法律效力和和后果的行为是要式行为；不要求某种必须的方式，只需口头表示就可以生效的行为是非要式行为；

【4】行政机关依照法律赋予的职权，必须行政相对人的请求而主动为之的行为是依职权的行为，又称主动行政行为；根据行政相对人的申请而实施的行为是应申请的行为，又称被动行政行为。

二、民法

公民的民事行为能力：（07年案例考到）

例1：甲商店采购员张某前往某市乙公司购买机械表3，000只。张某见乙公司尚有电子表可供，在乙公司说明电子表是正常进货后，请示商店领导在购销合同上添加丁购买30，000块电子表的条款。货物运输途中，30，000块电子表被海关以走私品没收。商店收到机械表后，发现不好销，遂以合同无效为由要求退货。

问：该案应如何处理?为什么?

答：本案中合同中购销机械表部分仍然有效，甲商店不能以合同无效为由要求退货。理由如下：(1)甲商店和乙公司的购销合同中有关电子表的部分因为以走私品这种限制流通物为标的，违反法律而无效，但它的无效不影响合同其他部分的效力。(2)根据《民法通则》的规定，民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的，其他部分仍然有效，因此，合同中有关购销机械表的条款仍然有效。

分析意见：回答本题时，需注意的一点是，甲商店并不知道电子表是走私的，因此不能认定甲商店与乙公司恶意串通。做案例分析时，应仔细研究案情，否则是很容易答错的。

例1：甲为经营药材的专业户，乙为经营牲畜的专业户，二人系邻居。1988年10月，甲携款到外地收购药材，乙正好要到该地出售自养的骡、马，二人遂结伴同行。行至中途，

乙因家有急事，委托甲替他照看牲畜，说好自己快去快回，到目的地会合。甲到目的地后，乙还未到，遂与丙协商，以低于市场价的价格把乙的牲畜出售给丙，丙另外给甲500元作为酬劳，二人说好，如乙问起，则告以骡、马得病，只能低价出售。乙赶到目的地后，从好朋友丁处得知此事，因骡、马均已被丙转卖，遂要求甲、丙赔偿自己损失。

问：乙是否有权要求甲、丙赔偿?为什么?

答：乙有权要求甲、丙赔偿他的损失，甲、丙应向乙承担连带赔偿责任。理由如下：(1)乙并未授权甲代为出售骡、马，甲没有代理权而以乙的名义出售乙的骡、马，属于无权代理行为。(2)丙明知甲没有代理权还与甲实施民事行为，且与甲串通损害“被代理人”乙的利益，按照民法通则的规定，丙和甲应向乙承担连带责任。

分析意见：这是一个既有无权代理又有滥用代理权内容的案例，分析时应予注意。例2：陆某是本市一套房屋的产权人。去年5月，陆某儿子拿着他的印章、身份证和房屋产权证原件委托一家房产中介公司出售房屋。中介公司及时找到了下家徐某。去年6月，陆某儿子拿陆某印章和徐某签了房屋买卖合同，并到房地产交易中心办理了房屋过户手续。去年8月，徐某要求入住房屋时，遭到陆某的拒绝。陆某认为，自己的印章、身份证和房屋产权证是被儿子偷出去的，儿子的所作所为他并不知情。双方在交涉无果的情况下，陆某于去年8月15日起诉到法院，要求法院宣告房屋买卖合同无效。

庭审中，陆某坚持儿子拿自己印章、身份证和房屋产权证签订买卖合同，自己并不知情，均是儿子私下所为，但没有拿出证据予以证明。徐某则认为，在此次房屋买卖中，陆某儿子拿出的陆某印章、身份证和房屋产权证都是真实的，这应视为委托代理关系，而且自己是通过合法途径卖得房屋，应当受到法律的保护，所以请求法院依法判决驳回陆某的诉讼请求。

法院在查明事实的基础上认为，由于陆某儿子所持的陆某印章、身份证和房屋产权

代理人主张代理的效力，要求被代理人履行合同义务或承担责任。据此，法院认为徐某作为善意第三人，基于合理信任签订的房屋买卖合同是合法有效的，故依法判决驳回陆某的诉讼请求。

（07年案例考到，08年案例也考到）

例1：(一)判断题

1．非法占有包括善意占有和恶意占有。( ) 答案：√

分析意见：这个问题，教材中有肯定明确的叙述，不难判断为正确。但如果并未认真学习教材，很容易产生“既然是非法占有，怎么又包括善意占有”的疑问，从而得出错误的结论。

2．所有权是反映所有制关系的，因此所有权和所有制一样是永恒的。( ) 答案：X

分析意见：所有权和所有制是两个不同的范畴。所有制是一切社会都存在的，而所有权作为一项法律制度，它不是从来就有也不是永恒存在的，只是历史发展到一定阶段上的产物。

例2：单项选择题（此题型供大家掌握知识，考试不一定会有此题型）1．所有权人有权向第三人追索原物的情况有( )。

A．原物由合法占有人非法转让给善意第三人，第三人支付对价的

B．原物由非法占有人非法转让给善意第三人，第三人给付价金的

C．原物由非法占有人非法转让给恶意第三人后，原物灭失的

D．原物由拾得人有偿转让给善意第三人的

答案：D

分析意见：教材中对原物被占有人转让给第三人后，所有人可否向第三人返索原物的问题作了详细的说明，如果熟悉教材这一部分的内容，相信不难选出正确的答案。值得说明的一点是，返还原物是以原物尚存在为条件，因此不能选C，

2．下列财产中应该归国家所有的是( )。

A所有人不明的埋藏物、隐藏物B遗失物C漂流物D失散的饲养动物答案：A

分析意见；无主财产(包括所有人不明的财产)归国家所有，而遗失物、漂流物、失散的饲养动物则属于与所有人暂时分离的财产，而不属无主财产，应归还原主。

(三)多项选择题（此题型供大家掌握知识，考试不一定会有此题型）

1．财产所有权的法律特征有（）。

A．财产所有权是自物权、完全物权B．财产所有权具有独占性、排他性C．财产所有权法律关系的权利主体是特定的，义务主体是不特定的D财产所有权法律关系的客体是物

答案：A B C D

分析意见：该题的四个备选答案都是正确的，考生如无自信，很容易少选。答题时需明确的一点是，所有权作为物权中最完整、最充分的权利，具有物杈的一切法律特征。

2．所有权四项权能中，可以与所有权分离的权能有( )。

A．占有B．使用C收益D．处分

答案：A B C D

例3：担保物权

1．甲在成衣店加工西装一套。取活时，因带钱不够支付加工费，征得成衣店同意将一条金项链留下，过几天交费取回金项链。成衣店对金项链享有( )。

A．留置权B．抵押权C．质权D．典权

答案：C

分析意见：该题着重考察理论联系实际的能力。考生如果对留置权的概念，特征有清楚的认识，就不应选A，因为成衣店不是基于它和甲之间的承揽合同而占有金项链的。

2．甲为向乙借款商请丙提供抵押物，乙享有债权和抵押权，乙将债权转让给丁以后，抵押权将( )。

A．消灭B．由丁享有C．由乙继续享有D．由乙、丙共同享有

答案：B

分析意见：选择B是因抵押权有不能与所担保的债权相分离而单独转让的从属性。见我国《担保法》第50条规定。

(三)多项选择题

1．依我国法律规定，可以作为抵押物的有( )。

A．房屋B．土地使用权C．国库券D．股票

答案：A B C D

2．下列权利可以质押( )。

A。仓单B．存款单C．股票D．商标专用权

答案：A B

分析意见：股票、商标专用权都是“依法可以转让的”，才可以质押，还有依法不可以转让的，故不能选择C、D

例4：财产共有

(一)判断题

1．共有是数人享有一个所有权，而不是数人分别享有所有权。( ) 答案：√

2．甲乙按份共有汽车一辆，甲出卖该辆汽车时，乙有优先购买权。( ) 答案：

X

分析意见：这是一道容易出错的题。表面上考的是按份共有人的优先购买权，实质上考察的是按份共有人行使按份共有权时的协商一致原则，甲作为汽车的共有人，有权处分或转让属于他的份额，但无权出卖整辆汽车。如果问题改为：甲乙按份共有汽车一辆，甲出卖该辆汽车的自己的份额时，乙有优先购买权。则答案相反。

(二)单项选择题

1．甲乙丙三人各出资5000元，合伙投资开办了一家餐厅，甲在修建住房急需用钱时，有权( )。

A．将餐厅出售给丁B将自己的份额转让给丁

C．将餐厅抵押给丁D．在乙、丙均不愿购买其份额时，征得乙、丙同意，将其份额转让给丁

答案：D

分析意见：排除“A”、“C”对阅读过教材的人将不是难事，在对“B”、“D”进行取舍时，应考虑下面两点：

(1)按份共有人的优先购买权；(2)合伙的退伙和入伙。

2．甲乙二人共有一幢房屋，由二人轮流居住，甲在居住期间，房屋倒塌造成对第三人的损害，该损害应由( )。

甲乙二人连带赔偿B．甲单独赔偿C．甲乙二人按比例赔偿D．乙单独赔偿

答案：A

(三)多项选择题

1．在下列关系中，属于共同共有关系的有( )。

A．甲乙丙三人各出资30，000元，购买一工厂

B．甲乙丙三人共有一栋房屋，甲乙主张为按份共有，丙主张为共同共有，但都没有证据

C．个体工商户甲将小商店的财产折成10，000元，卖给乙3，000元，二人共有了小商店

D．弟兄二人在共同生活期间共同购买的生活用房

答案：B D

分析意见：要答对该题，必须对按份共有和共同共有有较全面的理解，否则，就容易出错。

2．下面哪些情况下应采取变价分割的方法来分割共有财产( )。

A．各共有人都不愿意取得共有财产

B．共有财产为不可分物，某一共有人要求分出或转让自己的份额，而其他共有人都不愿意购买

C．共有财产是不可分物，有愿意取得该项财产的共有人

D．共有财产是可分物，有愿意取得该项财产的共有人

答案：A B

债权与财产所有权的主要区别在于：(1)从社会关系上看，前者反映的是动态的财产关系，后者反映的是静态的财产关系，即财产的归属、支配关系。(2)从法律关系的主体上看，前者的权利主体、义务主体都是特定的，后者的权利主体是特定的，而义务主体是不特定的。(3)从法律关系的客体范围看，前者的客体不限于物，也包括行为等，后者的客体则只限于物。(4)从法律关系的内容的实现上看，前者的权利的实现，需要义务人为一定行为或不为一定行为而后者权利的实现，则只需义务人的不作为即可。(5)从法律关系的

发生事实看，前者包括合法行为和不合法行为，后者只能是侵权行为

例1：(一)判断题

1．债的权利主体是特定的，义务主体是不特定的，因为任何义务主体都有可能不履行义务。( )

答案：X

分析意见：该题提供的条件是：债的权利主体是特定的(这是正确的)；义务主体是不特定的(这是错误的)；义务主体是不特定的理由是任何义务主体都有可能不履行义务，这个理由本身并不算错，但用之作为义务主体是不特定的根据则是错误的。因为它们不是一个层次的问题。债的义务主体不特定，便构不成债，只有债的义务主体特定，才有可能发生履行义务的问题；只有发生履行义务，才有可能发生不履行义务的问题。

2．单一之债是指债的标的是单一的，简单之债是指债的双方主体各为一人的债。( ) 答案：X

分析意见：如能准确地掌握单一之债、简单之债的概念，不难正确判断。但若似是而非，则很容易判断为正确。如果该题改为：“单一之债足指债的双方主体各为一人的债，简单之债是指债的标的是单一的债”，那么，答案应是

相反(正确)。

(二)单项选择题

1．根据债的标的能否选择为标准债可分为( )。

A．特定之债和种类之债B．简单之债和选择之债C．单一之债和多数人之债D．财务之债和劳务之债

答案：B

分析意见：该题属于债的分类问题。要正确选出答案，首先要抓住债的分类的标准，即债的标的能否选择这个标准，否则，很可能选错答案。因为，债的分类还有其他标准，

根据不同的标准，有不同的分类，如根据债的标的是特定物还是种类物，可以分为特定之债和种类之债。正确回答该题，除抓住债的分类标准外，还要求准确分清各个分类的明确含义。否则也会选错答案。

2．下列事实中哪一事实能发生不当得利之债( )。

A．债务人清偿末到期的债务B．给付因赌博而欠的钱

C．养子女给其生父母的赡养费D．顾客多付售货员货款

答案：D

分析意见：该题所列四个备选答案中，唯有D符合不当得利的成立条件。其他三个答案之所以不发生不当得利之债，是因为，A未到履行期的债务，只是债权人还没有请求权，但不排除债务人主动提前履行债务的受领权，仍有法律上的根据；C养子女被他人收养后，从法律上讲是与生父母已经解除父母子女关系，但该子女自愿赡养生父母，生父母也乐意接受赡养，对养子女来说是属于道义上的义务和权利；B不但不是没有法律根据，而且是法律禁止，属于因不法目的而给付。

例2：某粮油公司(甲)出售给某单位(乙)食油500斤、大米1050斤，货款当面收清并按数开给提货单一张。翌日，乙持单据雇车前去甲粮库取货。粮库保管员验单付货。但保管员误将大米1050斤看作1500斤付给乙方装车。月底盘库，发现此漏洞，遂向乙索要大米450斤，乙不认帐，诉至法院。问该案如何处理?为什么?

参考答案：根据《民法通则》规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。据此规定，该案属因“不当得利”发生的纠纷。

(1)案情分析。仅就乙取得大米一事分析，因食油不发生纠纷。①乙购买大米1050斤，而实取得1500斤，多取得450斤而未付相应的价款，显然，属于取得利益。②甲出售1050斤大米，收了1050斤大米的价款，而实际支出了1500斤大米，显然，造成了450斤的

损失。⑧乙的取得利益(多取了450斤大米)，造成甲的受损失(减少了450斤大米)，显然，乙的取得利益与甲的受损失之间有因果关系。④乙的取得利益，既不是受赠与，也不是花钱买来的。显然，没有合法根据。乙取得的利益是由于甲工作中的疏忽，不是乙的欺骗而取得的利益。

根据以上对案情的分析，完全符合《民法通则》对不当得利的规定。

(2)处理意见。甲应返还多取走的450斤大米，或者按购买大米．B寸的标价，折款返还。

分析意见：该案案情并不复杂，事实也很清楚，不难作答。如果说还有一定难度，值得考虑的话，在于整个案情中并没有出现“不当得利”的字样，应试者如果不了解什么是不当得利或者虽了解但不熟悉，突然面临这个试题，恐难于联想到不当得利，更难以不当得利的理论、构成条件去分析，即使分析了也很难扣住构成条件。那么，怎样看出它是不当得利并应抓住什么要点问题呢?从本案来说，抓住误将1050斤看作1500斤进行分析即可。因为“误”，排除了甲的故意、“预谋”；乙多收的450斤大米不在已付价款之内，显然属于取得利益而没合法根据，至于乙是雇车前往还是派车前往或者借车前往，均无关紧要。

例3：合同

(一)判断题

1．无行为能力人不能作为购买人订立买卖合同，但可以作为赠与人订立赠与合同。( ) 答案：X

分析意见：该题的关键词是“赠与人”，如把“赠与人”换成“受赠人”，则答案相反。

2．有名合同和无名合同的区分不是绝对的，无名合同如经法律确认或在形成统一的

交易习惯后，可以转化为有名合同。( ) 答案：√

(二)单项选择题

1．根据合同当事人双方权利、义务的分担方式，合同可分为( )。

A．双务合同和单务合同B．有偿合同和无偿合同

C，诺成性合同和实践性合同D．要式合同和不要式合同

答案：A

2．为第三人利益订立的合同( )。

A．能给订约人带来利益B．能同时为订约人或第三人带来利益

C．能为第三人设定利益D．或者为第三人带来利益，或者为订约人自己带来利益

答案．C

(一)判断题

1，撤回要约的通知晚于要约到达相对人，不能发生撤回的效力；受要约人已于接到撤回通知前承诺的，原要约仍有效。( ) 答案：√

2．合同条款是处理合同纠纷的依据，是指合同主要条款是处理合同纠纷的依据，合同普通条款对处理合同纠纷没什么意义。( ) 答案：X

分析意见：普通条款与主要条款的区别只在于二者对合同成立的意义不同，合同普通条款对于明确当事人的权利、义务和责任，对于避免争议的发生和解决争议，同样有着十分重要的意义。

(二)单项选择题

1．订立合同的当事人一方向另一方发出的缔结合同的提议是( )。

A．要约B．同意提议的意向书C．承诺D．要约引诱（即要约邀请）答案：A

2．书面合同成立的地点( )。

A．以双方在合同上共同签字、盖章的地点为合同签订地

B．以最后一方签字、盖章的地点为合同签订地

C．以合同中写明的合同签订地点为合同签订地

D．以要约人收到承诺的地点为合同签订地

答案：C

分析意见：这是一道很难选择的题。把“D”先排除出去，对一般考生而言并不难，问题是A、B、C三个选择项中应选择那一个，如果考生未认真学习教材，就可能选错。如果书面合同中写明了合同签订地点的，应以合同中写明的合同签订地为合同成立地；如果合同中未写明签订地点的才以双方在合同上共同签字盖章的地点或以最后一方签字盖章的地点为合同签订地。而A、B中没有“未写明签订地点”的内容。综上所述，该题应选C。

(三)多项选择题

1．下列提议中属于要约的有( )。

A．市场上小商贩的叫卖B．投标人的标书C．迟到的承诺D．拍买人的报价

答案：B C D

分析意见：为什么不选A?因小贩的叫卖并没有一定的对象（要约的对象是特定的；要约邀请的对象不特定），只是希望有人向自己提出买自己的货物的提议的不是要约。

2．关于招标的下列说法中，正确的有( )。

A．招标一般经过招标、投标、开标和决标三个阶段

B．招标人向公众发出的招标通知为要约引诱，向特定的几个对象发出的招标通知为要约

C．招标人招标的意思表示不能发生使招标人必与投标人订立合同的效力，招标人甚至可以对所有的投标都不接受

D．投标人一旦出标，在有效期内就不能再更改自己的标书内容

答案：A C D

分析意见：对没有仔细阅读过教材有关部分的考生，这个题可能有些难。但只要理解招标通知属于要约引诱，投标属于要约，并了解招标方式的特点，这道题也不算太难。注意题问的是“正确的有”。

例：甲地某土产公司是被核准经营土产的公司。1988年初，该公司与乙地某百货公司签订了购销合同。合同约定，土产公司于同年7月底前将50台彩电一次发运给百货公司，百货公司于收货后三天内将全部货款—次汇给土产公司。合同订立后，土产公司按合同约定将50台彩电于?月28日交到百货公司。但百货公司迟迟不付货款，土产公司几催无效，不得已于1989年1月诉诸法院，要求百货公司支付全部货款和赔偿损失。

问：该案应如何处理?为什么?

答案：确认该合同无效。各自承担责任。其理由如下：

（1）土产公司应当在核准的经营范围内从事经营；经营彩电是超经营范围的，它和百货公司间的合同无效。

(2)民事行为被确认为无效后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。本案百货公司应返还给土产公司50台彩电。如果已出卖，应返还相应的货款。

（3）土产公司超过经营范围经营彩电有过错；百货公司与超过经营范围的土产公司订立购买彩电的合同也有过错。

他们进行的是双方都有过错的民事行为，应当各自承担相应的责任。分别承担经济损失中与其责任相适应的

份额。

分析意见：自于合同有有效和无效之分，该案例的合同是无效合同。无效合同不能作为处理当事人双方纠纷的依据。因此，审理合同纠纷，首先要审查合同的法律效力，确定合同是否有效，分析案例时也是如此。只要明白这一点，相信正确分析这个案例并不太难。否则，不从合同的法律效力入手分析，很容易“误入歧途”而去分析百货公司要承担支付货款的责任。

例1：1992年9月18日晚9时，某市一建筑工地仓库突然起火，造成直接损失折合人民币39000元。后查，该火灾是由赵某、钱某、孙某三个孩子(均为9岁)玩火引起的，他们趁仓库看守人员临时外出，翻墙进入仓库，从而铸成灾难。事发后，遭受火灾损失的某建筑工程公司要求三个孩子的家长赔偿损失，但三家长称孩子尚未成年，没有行为能力拒绝赔偿。为此，该建筑公司向人民法院提起诉讼。

问：(1)三个孩子的家长应否承担建筑公司火灾损失责任?为什么?

(2)这一侵权行为属于何种性质?应承担什么责任?

答：(1)应该。基于监护责任。(2)共同侵权。连带责任。

综合案例：

1．1991年5月，某画店与某著名画家李某签订了一份委托作品创作合同。合同规定：1992年10月以前李某应交给某画店10幅山水画新作。1992年4月，李某因公派出国讲学半年，于是委托其学生宋某代画10幅，并运往画店。1992年9月，末某依托将其自画作品交至该画店，并领取了报酬3万元。该画店发现这10 幅画与李某风格不同，于是找专家

鉴定，认定为他人之作。

问：(1)李某是否有权委托宋某代为创作并运往画店，为什么?

(2)若李某仅委托宋某将其已创作作品转交画店，则10幅画的所有权由谁享有?如何确定这10幅画的著作权主体?

答：( 1)李某无权委托宋某代为创作。此类美术作品的委托创作与李某有人身性质关系。

(2)10幅画的所有权归李某。画的著作权主体由双方当事人通过合同约定，未约定的，由受托人享有。

2．张甲在耕地时，挖出一个瓷坛，坛中装有十根金条，另有字条一张，上书：“为避土匪，特埋此处金条十根，王乙立，民国三十年正月十六”。王乙是本村王小二的祖父，早已不在人世。

问：(1)十根金条应归谁?为什么?

(2)假设字条年代久远，字迹无法辨认，则金条又应归谁?为什么?

(3)若张甲隐瞒真相，将金条据为已有，王小二可基于何种理由请求张甲返还金条? 答：(1)应归王小二，因为金条是王小二的祖父的遗产。

(2)应上缴国家，因为根据《民法通则》，发现所有人不明的埋藏物应上缴国家。

(3)王小二可行使继承权回复请求权，要求张甲返还其占有的王乙的遗产。

3．公民甲拥有一台日本产国内组装的彩色电视机，公民乙误认为是日本产原装彩电，遂与甲协商购买该彩电。甲未向乙说明该彩电为国内组装，即同意以5000元的价格将该彩电转让，并当即将其交付于乙。乙在偿付价金前发现该彩电非日本原装，即要求退还该彩电，并拒付价金。甲认为，该彩电虽系国内组装，但质量并不差；而乙则主张，甲的行为具有欺诈性，双方的约定无效。由此甲诉至法院。

问：乙向甲购买彩电的行为属何种民事行为?本案应如何处理?

答：乙向甲购买彩电的行为为重大误解的民事行为，即属于可撤销的民事行为。我国法律规定，行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。本案的买卖协议属于乙对标的物——彩电具有重大误解，该重大误解系基于其自身的过错而非甲的故意所致，故不能以受欺诈的无效民事行为定性。

对于可撤销的民事行为，根据法律规定，由享有撤销权的当事人对该项民事行为提出撤销请求，再由人民法院或仲裁机关予以变更或撤销。被撤销的民事行为从行为开始起无效。因此，本案当事人乙可请求法院撤销该买卖行为，而法院许可其撤销该项买卖行为之后，乙即应返还彩电于甲。

4．钱某在自家院中挖井，因施工处毗连邻居利、某的墙角，孙某多次提出交涉，钱某不听，认为自己是在自家院中挖井，孙某无权干涉。施工中天降大雨，钱某的井倒灌，导致孙某的墙基下沉，墙体出现裂缝，两家遂发生纠纷。

问：(1)本案所涉及的钱、孙两家之间的权利义务关系之性质是什么? (2)本案应如何处理?

答：(1)相邻关系。

(2)钱某虽在自家院中施工，也不应妨碍邻居孙某的正常工作、生活，因施工给孙某造成的损失，应负赔偿责任。

5．甲、乙、丙三人合伙开办了一餐馆，三人约定，甲以技术入股，负责厨房，作价50万元，店面入股，作价100万元，丙出资50万元并负责日常经营管理。经营三个月后，甲见无利润可图，遂提出退伙，在退伙前丁顾客来就餐发生食物中毒，索赔20万元。

问：(1)甲已提出退伙，对丁是否应负责任?为什么? (2)如其应负责，如何对丁负责?

答：(1)甲虽然已提出退伙，但对于其退伙之前发生的合伙债务，仍应承担责任。

(2)甲、乙、丙三人对丁承担连带责任；在甲、乙、丙三人内部按l：2；l的比例分担。

6．甘风琴为某国家机关离休干部，丈夫已去世多年，留有二子一女，均由甘风琴抚养长大。长子徐明于1990年与高淑英结婚，生有一子徐军，徐明于1992年因病去世，高淑英伤心之余，决定不再婚。之后，高淑英专心照顾儿子和多病的婆婆，次子徐树未婚，在某公司任职。女儿徐红甚得母亲喜爱，现在某国留学。1999年7月，甘风琴因心脏病突发被高淑英送往医院，虽经数月的悉心照料及治疗，仍无法控制病情，于1999年11月3日病逝。在分割遗产时，远在某国的徐红来电话称：甘风琴死前曾打电话给她说，在她死后全部遗产由徐红继承，并提供在场的一位护工的证言。

问：(1)甘风琴所立遗嘱是否有效?为什么?

(2)高淑英要求继承甘风琴的遗产应否支持?为什么?

(3)徐军是否享有继承权?为什么?

答：(1)甘风琴所立遗嘱无效。《继承法》规定，口头遗嘱必须在危急情况下做出，且应当有两个上见证人在场见证，才具有法律效力。本案甘风琴的所立口头遗嘱不具备口头遗嘱的要件，不具有法律效力，徐红只能依照法定继承取得遗产。

(2)应支持。本案中高淑英对婆婆尽了主要赡养义务，依照继承法可作为第一顺序法定继承人继承甘风琴的遗产。

(3)享有继承权。本案中徐明先于甘风琴死亡，徐军是徐明的儿子，依照代位继承，

徐军可以继承其父徐明应继承的遗产份额。