正当化事由
第八章 正当化事由
第八章正当化事由正当化事由的概念正当化事由，是指行为人的行为虽然形式上符合某些犯罪的客观构成要件，但实际上没有犯罪的社会危害性，依法不成立犯罪的情形。
正当化事由的种类刑法明文规定：正当防卫、紧急避险无法明文规定：依照法律的行为、执行命令的行为、正当业务的行为、权利人承诺、自救行为第二节正当防卫正当防卫的概念是指为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对实施侵害的人所采取合理的防卫行为。
正当防卫的种类一般正当防卫及特殊正当防卫一般正当防卫的成立条件1、起因条件：有不法侵害行为发生。
所谓不法侵害，一般指犯罪行为的侵害，还包括一些侵犯人身、财产，破坏社会秩序的违法行为。
2、时间条件：对正在进行的不法侵害进行防卫。
（1）“假想防卫”；（2）“防卫不适时”3、对象条件：防卫行为必须是针对不法侵害者本人实行。
4、主观条件：基于保护合法权利免受不法侵害的目的5、限度条件：不得明显超过必要限度造成重大损害必要限度重大损害特别防卫的概念对正在行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人死亡、重伤的结果，不属于防卫过当，不负刑事责任特别防卫的成立条件特别防卫除了具备起因、时间、对象、主观条件外，还必须符合特殊的对象条件，及对严重危机人身安全的暴力犯罪进行防卫防卫过当的概念是指行为人的防卫行为超过必要限度造成重大损害。
防卫过当的基本特征防卫过当的刑事责任第三节紧急避险（2018/8/4）紧急避险的概念为了使公共利益、本人或他人人身权利和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取损害另一较小合法利益的行为紧急避险的成立条件1、起因条件，必须有危险发生。
出现了足以使合法权益遭受严重损害的情况；2、时间条件，危险正在发生。
3、对象条件，是对另一较小合法利益进行损害。
4、主观条件，为了使合法利益免受正在发生的危险5、限制条件，在迫不得已的情况下实施。
异同身权利或其他合法权利2、条件相同。
犯罪论体系之违法性（违法性阻却事由、正当化事由
二、犯罪论体系之违法性（违法性阻却事由、正当化事由）（一）正当防卫1．根据刑法第20条前两款的规定，正当防卫行为不负刑事责任；但正当防卫必须符合一定条件，否则就会造成新的不法侵害。
误认为存在不法侵害，进行“防卫”的，属于假想防卫；不法侵害已经结束后，进行“防卫”的，属于防卫不适时。
防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的，属于防卫过当；关于防卫过当的罪过形式，刑法理论上存在争议，但可以肯定的是，防卫过当不是独立罪名，应根据其符合的犯罪构成确定罪名；对于防卫过当，应当酌情减轻或者免除处罚。
在这段话的空格中（2004年试卷二第20题）：A．2处填写“正当防卫”，5处填写“防卫过当”，1处填写“假想防卫”B．2处填写“正当防卫”，4处填写“防卫过当”，1处填写“假想防卫”C．3处填写“正当防卫”，5处填写“防卫过当”D．3处填写“正当防卫”，4处填写“防卫过当”，1处填写“假想防卫”解析：本题中的几处是共有多少处，而不是第几处，最好能将本题的答案写在空格里，再做计算。
主要考查正当防卫、防卫过当、假想防卫等有关防卫行为的基本问题。
看看教材的有关表述，熟悉正当防卫的基本理论，对此题应该不难理解。
本题答案：B。
2．张某的次子乙，平时经常因琐事滋事生非，无端打骂张某。
一日，乙与其妻发生争吵，张某过来劝说。
乙转而辱骂张某并将其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲刺张某，张某起身逃跑，乙随后紧追。
张某的长子甲见状，随手从门口拿起扁担朝乙的颈部打了一下，将乙打昏在地上。
张某顺手拿起地上的石头转身回来朝乙的头部猛砸数下，致乙死亡。
对本案中张某、甲的行为应当如何定性？（2003年试卷二第12题）：A．张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫B．张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于防卫过当C．张某的行为属于防卫过当，构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫D．张某和甲的行为均构成故意杀人罪解析：本题主要考查正当防卫成立的起因条件和时间条件，注意正当防卫与故意犯罪的界定。
正当化事由与免责事由兼论行为规范与裁判规范的解构
2、建议和解决方案
为了解决这些不足之处，可以采取以下措施：首先，需要完善行为规范，确 保其明确、清晰、全面；其次，需要加强裁判规范的监督和审查机制，确保其依 据行为规范进行裁决；最后，需要提高公众的法律意识和法律素养，使其能够更 好地理解和遵守行为规范和裁判规范。
3、结论和建议
本次演示从正当化事由与免责事由、行为规范与裁判规范两个方面进行了深 入的探讨和剖析。通过分析它们的定义、应用场景以及相互关系，本次演示旨在 帮助读者更好地理解和掌握这些重要的法律概念。同时，本次演示也提出了一些 不足之处和建议，希望能够对未来的法律实践提供有益的参考和启示。
正当化事由的存在可能会对道德和法律产生积极和消极的影响。积极的影响 方面，正当化事由可以为我们提供一种思考方式，帮助我们更好地理解法律和道 德之间的关系，并在某些情况下为我们的行为提供合法的辩护。然而，消极的影 响也不容忽视。正当化事由可能会导致道德标准的模糊化，甚至可能被某些人利 用来为不道德的行为进行辩护。
如果被告的行为是由于不可抗力等免责事由造成的，那么他们可以免于承担 民事责任。因此，正当化事由和免责事由是连接行为规范与裁判规范的桥梁。
三、兼论行为规范与裁判规范的 解构
1、不足之处
虽然行为规范和裁判规范在法律实践中发挥着重要的作用，但也存在一些不 足之处。例如，行为规范可能存在漏洞或者模糊不清的情况，导致人们无法准确 判断自己应该如何行为。此外，裁判规范也可能会受到裁判机关主观因素的影响， 导致“实然”状态与“应然”状态不一致。
正当化事由和免责事由则是连接这两个规范的桥梁，它们在特定情况下可以 改变或者影响裁判规范的结果，从而使得“实然”状态与“应然”状态保持一致。
二、行为规范何行为的法律规范，它是一种“应然”状态， 即人们应该如何行为。裁判规范则是指当人们的实际行为与行为规范不符时，裁 判机关应当如何进行裁决的规范，它是一种“实然”状态，即裁判机关实际上会 如何裁决。
法硕非法学 正当化事由
正当化事由
防卫过当
正在行凶，杀人，抢劫，强奸，绑架，危机人身的暴力犯 罪，造成不法侵害人死的算正当防卫
概念
在利益发生危险时采取的牺牲小利益维护大利益 起因条件 时间条件 主观条件 有危险发生 危险正在发生 为了保护合法利益 不得已情况实施 损害的是侵害人以外第三者的利益 小于 职务有要求的不行，比如警察消防员 比如人的行为，自然灾害，动物袭击，饥饿，生理疾患
时间条件：不法侵害正在发生 成立条件
结束的时间：不法侵害已经结束，比如侵害人被制服，自 动停止侵害，逃离现场等
主观条件：是为了保护合法利益，互殴，防卫挑拨偶然防 卫不算 对象条件：针对的是加害人，比如甲打你，你打甲儿子来 威胁甲的防卫不算 限度条件：大于等于小于
正当防卫
概念：太过 成立条件：符合上边4 个 定罪 刑事责任 特殊正当防卫 过失犯罪 应当减轻或免除 造成不应有的重大损害，重伤以上后果 主观上故意或过失
行为人的行为虽然形式上符合某些犯罪的客观构成要件， 但没有危害性，因而不作为犯罪来处理
概念
分类Βιβλιοθήκη 法定的正当化事由正当防卫 紧急避险 依照法律的行为、执行命令的行为、正当业务行为、被害 人承诺、自救的行为等
超法律的正当化事由
起因条件：必须存在不法侵害行为
只针对人的行为，动物不算，人驱使动物算 假象侵犯，定过失或意外 开始的时间：开始着手实施不法侵害行为，比如入室抢 劫，入室的时候就可以防卫了
紧急避险
成立要件
限制条件 对象条件 限度条件 例外
避险过当
应当减轻或免除
正当防卫和紧急避险的异同
正当化事由
第七章正当化事由第一节正当防卫一、概念及性质（一）概念：正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的行为。
第一节正当防卫一、概念及性质（二）性质正当防卫是法律赋予公民的一项合法权利。
在我国刑法中，正当防卫目的除了维护本人利益外，还可以是国家、公共利益或他人利益，客观上也有利于鼓励公民同犯罪行为作斗争，使犯罪分子不敢轻举妄动。
正是从这个意义上来说，正当防卫在本质是一种有利于社会的自力救济。
第一节正当防卫二、正当防卫的成立条件（一）起因条件——有现实的不法侵害行为1、必须有不法侵害存在。
2、不法侵害是否仅限于犯罪行为？既包括犯罪行为，还包括一般违法行为。
而且只有那些具有暴力性、破坏性、对客体造成损害且在时间上具有一定急迫感的不法侵害行为，才可以适用正当防卫。
第一节正当防卫3、不法侵害是现实存在的“假想防卫”是指不法侵害并不存在，行为人却误以为存在而错误地行使所谓正当防卫，造成他人损害的行为。
对于假想防卫依照对事实认识错误的处理原则来解决，要么是过失犯罪，或者是意外事件。
4、不法侵害通常应是人的不法侵害。
（1）牲畜等动物的侵害（2）精神病人的侵害第一节正当防卫（二）时间条件——不法侵害正在进行1、“正在进行”是指不法侵害行为已经开始尚未结束的进行状态。
“已经开始”一般可以理解为已经着手直接实行侵害行为。
“尚未结束”是指不法侵害行为或其导致的危险状态尚在继续中，防卫人可以利用防卫手段予以制止或排除，包括行为本身正在进行之中和行为已经结束而导致的危险状态尚在继续中。
第一节正当防卫2、防卫不适时的情况（1）事前防卫（2）事后防卫一般表现在以下几种情况中：①不法侵害行为已自动中止；②不法侵害人已被制服或者已丧失侵害能力；③侵害行为已实施完毕，危害结果已发生，无法挽回。
防卫不适时，构成故意或过失犯罪的应承担刑事责任。
刑法总论第七章 正 当 化 事 由
●“明显超过必要限度”如何把握？ 通常采用“实质标准”来判断
●防卫过当包括：防卫手段和防卫结果明均显超过 必要限度
案例分析 被告人王某，女，35岁，个体经营者。被告人唐
某，60岁，王的母亲 一日，王某得知本街道的青年甲乙二人在自己经
营的商店里偷拿苹果，便上前制止。在相互抓扯中， 甲的手腕被抓伤。甲很愤怒。。。。。
【典型案例】 被害人李志文曾因打架斗殴、调戏妇女被劳动
教养过。李志文一直纠缠女青年朱小梅，要与朱小 梅谈恋爱，朱小梅及其家人不乐意，主要是李志文 在当地口碑不好。李志文多次在路上拦截朱小梅， 每次都被拒绝，并扬言要报复朱小梅及其家人。一 日晚上8时许………
● 法院审理 某市区法院审理查明：由于李志文持刀对朱小
●但是个人认为，如果让这个生意人承担过失致人 死亡的刑事责任，有客观归罪之嫌。从案例交代的 情况看，由于生意人有较强的防范意识，加上天黑、 紧张，以及警察、联防队员没有及时表明身份，在 经常发生抢劫案件的地段突然冒出几个人来，有谁 不吓得要死呢？！
因此，认定为意外事件可能更加合情合理也合法
【典型案例】 谢立强假想防卫过失致人重伤案
三、排除正当防卫的六种情形
分为两种情况： 一是欠缺防卫意图—— 具体包括：1、互殴行为、
2、防卫挑拨、3、偶然防卫 二是欠缺不法侵害—— 具体包括：
1、假想防卫、 2、防卫不 适时（事前防卫、事后防卫）、
3、保护非法利益
（一）欠缺防卫意图的情况
1、互殴行为。其是非法的。但如果互殴的一方已经 明确表示不再打下去，而另一方依然不依不饶。。
——结合主观定罪
（二）欠缺不法侵害的情况
1、假想防卫 ——指实际上并没有发生不法侵害，行为人误以为发 生了不法侵害，采取自以为是正当防卫的行为的，属 于假想防卫。
正当化事由基本问题探讨
正当化事由，是指行为在客观上与刑法中某罪的构成要件相符合，但是基于某些特殊的原因否定了该行为的违法性，也就是说，行为虽然符合了犯罪构成要件但是却不具有刑事违法性，从而将犯罪排除的特殊事由。
基于法律制度历史渊源与习惯的影响，各国刑法及国内外学者对其称谓各异。
违法性阻却事由一般为大陆法系学者所用，英美法系刑法理论将其称为合法抗辩，前苏联以及我国学界则以排除社会危害性行为展开研究。
同时随着对犯罪构成要件这一刑法基本框架的深入探讨，中国许多学者也开始运用违法性阻却事由以及正当化事由的称谓。
但实际上，无论哪种称谓，都是与各自所适用的犯罪构成体系相互印证的。
大陆法系犯罪构成体系包括构成要件该当性、违法性、有责性三个阶段，违法性阻却事由与违法性相关联，体现大陆法系各要件之间明确的逻辑关系；英美法系刑法中犯罪构成具有实体和程序双层次的特点，实体亦即本体要件包括犯罪行为和犯罪意图，程序就是指通过合法抗辩对本体要件予以否定；我国刑法规定，社会危害性是犯罪的基本特征，一个行为如果不具有社会危害性或者社会危害性比较轻微，则不存在刑事方面的违法性，因此将非罪的行为称为排除社会危害性的行为。
陈兴良教授认为上述三种称谓各有利弊，倾向于采用“正当化事由”一说。
“正当化是相对于犯罪化而言的，因而是犯罪化的反面。
就此而言，正当化就是非犯罪化。
正当化事由之所以在刑法中加以研究，是因为它与犯罪存在形式上的相似性，需要在定罪的过程中予以排除。
”①李海东博士在论述正当防卫时也采用了正当化事由一词，认为“正当化事由指的是在具体事件中，两个法益发正当化事由基本问题探讨郑丽萍于晓楠*摘要：正当化事由是指刑法中排除犯罪性的行为，因而是否定层面的定罪，在犯罪论中起着不可或缺的作用。
关于正当化事由的探究，大陆法系和英美法系都呈现了林林总总的学术观点，但是国内学者却鲜有涉足，很多观点在理论中都存在着较大的分歧。
其中，更大的包容性决定了正当化事由的理论根基应当在于社会的相当性，超法规的正当化事由与罪刑法定原则是并行不悖的。
4.正当化事由
指行为人的行为虽然形式上符合某些犯罪的客观构成要件，但实际上没有犯罪的社会 概念O 危害性，依法不成立犯罪的情形。
概述种类成立条件真题考查8次特别防卫我国刑法明文规定的O 正当防卫与紧急避险。
第一，依照法律的行为，即具有法律明文依据的行为，直 接依照法律作出的行为不为娜；第二，执行命令的行为，即基于上级的命令实施的行为;刑法理论上和外国的刑法中第三，正当业务的行为，即为从事合法的行业、职业、职务等活动实施的行为； ， - --- ---- ------------------------------------------------ --第四，经权利人承诺的行为,即权利人请求、许可、默认行为人损害其合法权 益，行为人根据权利人的承诺损害其合法权益的情况；第五,自救行为，即合法权益受到侵害的人,依靠自己力量及时恢复权益，以防 止其权益今后难以恢复的情况.指为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对 概念o 实施侵害的人所采取的合理的防卫行为.1.起因条件。
有不法侵害行为发生。
如果不存在不法侵害，行为人误以为存在而对误认的"不法侵害 不法侵害是真实存在的，而不是主观想象推测的。
人”实行了防卫的，是"假想的防卫"，不能成立正当防卫。
2.时间条件臭对正在进行的不源害进行防卫.旦如果不法侵害尚未开始或者已经结束而实行"防卫"的，是”防不法侵害正在进行,即已经开始尚未结束。
0 卫的不适时”(事先防卫或事后防卫),不能成立正当防卫。
3.对象条件O 防卫行为必须是针对不法侵害者本人实行。
O 不能通过给第三者(包括侵害者的家属、子女在内)造成损害的方法来进行.防卫目的的正当性既是正当防卫成立的首要条 件，也是正当防卫不负刑事责任的重要根据。
4.主观条件 O 防卫必须是基于保护合法权利免受不法侵害的目的。
©/ --------------------------------------------------“防卫挑拨"不能成立正当防卫.5.限度条件0 正当防卫不能明显超过必要限度造成重大损害。
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•、某主妇夜晚回家发现家中一片狼藉，意识到家中被盗，便到派出所报警。
派出所派甲、乙二位便衣警察迅速到现场查看。
恰逢男主人丙某在此之前到家，见到家中被盗的景象，又闻门外有脚步声，以为是窃贼返回。
便拿起一根大棒藏在门后，待甲乙二人进门，举棒便打。
甲某遭到棒击后，以为是窃贼袭击，拔枪射击，致丙某重伤。
甲某也因为遭棒击受轻伤。
•、甲某的邻居乙某患有精神病，某日乘家人看管不严之机，溜出家门。
持菜刀追砍甲某年仅7岁的儿子，甲某情急之中，顺手拿起一根铁棍，追过去将乙某打倒在地，致乙某重伤。
•．
•某日，黄某牵着狗在山坡上闲逛。
恰遇平日与己不和的刘某，黄某即唆使其带的狗扑咬刘某。
刘某警告黄某，黄某继续唆使狗扑咬刘某。
刘某边抵挡边冲到黄某面前，拿石块将黄头部砸伤，黄某见头上流血，慌忙逃走。
从刑法理论上看刘某的行为属于哪种情况?
•张某的次子乙，平时经常因琐事滋事生非，无端打骂张某。
一日，乙与其妻发生争吵，张某过来劝说。
乙转而辱骂张某并将其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲剌张某，张某起身逃跑，乙随后紧追。
张某的长子甲见状，随手从门口拿起扁担朝乙的颈部打了一下，将乙打昏在地上。
张某顺手拿起地上的石头转身回来朝乙的头部猛砸数下，致乙死亡。
•妇女甲在小路上行走，青年乙见四周无人顿生歹意，先是语言调戏，后又持刀威逼欲与甲发生性行为。
甲假意顺从，寻找时机，趁乙脱衣服之际猛将乙撞入小河里，后跑回家中。
乙因不会游泳溺死，甲的行为属于什么？
•下列哪些情形，不能根据刑法第20条第3款的规定，行使无限防卫权（）
•A．不法的暴力行凶者已经被制服
•B．甲冒充乙的丈夫进入乙的房间，与乙发生了性行为以后，乙发现甲不是自己的丈夫•C．丙发现抢劫犯丁正在对被害人王某使用麻醉剂
•D．罪犯绑架他人，已经控制人质，并将其押送到郊外
•甲为了保护自己的财产，把前来抓捕犯罪分子的便衣警察当作犯罪分子的同伙，将其刺成重伤，他的行为属于：（）
•A．防卫不适时B．防卫过当
•C．假想防卫D．正当防卫
•乙某为了躲避持刀抢劫犯的追赶，踹开一住户大门进入躲避，不幸将一老太太撞倒在地造成小腿骨折。
乙某的行为属于：（）
•A．正当防卫B．紧急避险
•C．疏忽大意的过失犯罪D．意外事件
•甲持刀抢劫乙的财物，乙奋起反击搏斗中夺下甲的刀，并将甲腿部刺伤，甲动弹不得，随后乙用刀将甲杀死，乙的行为属于（）
•A．正当防卫
•B．防卫过当
•C．前面的行为是正当防卫，后面的行为是防卫过当
•D．前面的行为是正当防卫，后面的行为是故意杀人
•甲看见仇人乙在跑，便开枪将其击毙。
而乙此时其实正在持枪追杀丙，但甲并不知道这一情况。
甲的行为：（）
•A．属于正当防卫
•B．属于意外事件
•C．属于故意杀人罪
•D．属于防卫过当，构成故意杀人罪
•值班员甲半夜听到仓库门外有响动，以为有人正在撬门准备偷东西，遂持一根铁棍出去观察,正好看见一名男子在地上寻找失物,该男子见暗中有人走来,正想上前问话,甲以为小偷袭来,就一棍将该男子打倒在地致其重伤。
甲的行为应当
•如何论处（）
•A. 事前防卫
•B．防卫过当
•C. 过失重伤罪
•D．故意伤害罪
•未成年人甲（15岁）独自一人在家，深夜12时乙闯入其居家，以暴力相威胁欲行抢劫，甲假装害怕，但积极作反抗准备，从炕头上抓起一把尖刀，转身猛刺乙胸腹部两下，致乙死亡。
甲的行为属于（）
•A．防卫过当
•B．正当防卫
•C．故意杀人
•D．故意伤害致死。