法理学讲义.
法理学讲义
《法理学讲义》第一章法的含义[本章教学目的与要求]本章的教学目的在于帮助学习者了解有关法律含义的最基本的知识，包括法的词源和词义、“法”字使用的大体范围、法的基本类别等。
因此，要求学习者熟练掌握有关法的基本含义、范围与种类，从有关法的不同用词中体会到各种法律文化之间的差异，并能够从社会现象、社会规范中初步辨别出法律现象与法律规范，认识到不同法律类别之间的差异。
第一节法的词源与词义一、中国古代法的词源与词义汉字法的古体为“灋”。
从文字的结构上看，这个字由氵、廌、去三字组成。
据东汉许慎所著《说文解字》一书的解释：“灋，刑也。
平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。
”古代中国法、刑、律只是不同时期指称同一现象的不同语词，夏、商、周为刑，春秋战国为法，秦之后改为律，一直沿袭到清末。
三者的核心是刑。
一定意义上，这是中国古代诸法合体、统一于刑的写照。
由于中国古代一般将法与成文法相等同，并且尤其强调法自君出，所以，法律一般被人们就理解为以刑事惩罚这种国家暴力为后盾的君主控制大臣和百姓的手段及工具。
二、西方法的词源与词义由于西方国家的文字与拉丁文联系密切，我们可以以此为线索进行考察。
在拉丁语中，Jus和Lex都可以译为法，但却分别代表了两种意义上的不同的法。
Jus是抽象意义上的法和权利，兼有正义、公平的道德意蕴，通常可以在形而上的本体论范围内讨论；而Lex则是一个认识论与方法论上的经验范围内讨论的概念，原指罗马王政时期国王制定的法律和共和国时期各立法机构通过的法律。
这两种法律之间不是平行的各行其是的关系。
一般认为：具体的法被抽象的法所决定和支配。
这种观点与西方固有的思想方式关系密切。
从清末修律开始，汉语中的“法”、“律”的词义有所变化，不再局限于“刑”的范围。
目前，根据我国宪法的规定，我国法律专指由全国人民代表大会及其常务委员会制定的规范性法律文件，这可视为狭义的法律；而在广义上，我国法律则泛指一切国家机关依照法定权限和程序制定的规范性法律文件。
法理学讲义
1.马克思主义以辩证唯物史观为指导，第一次科学地揭示了法与经济的关系。
在马克思主义产生之前，人们并不清楚法是从哪来的问题，对于这个问题是混乱的。
人们并不清楚法是从哪来的问题。
法是一种意志的体现，法是人们要求的反映。
马克思主义认为它来源于社会的物质条件，是由经济基础决定的，这样就把法这样一个现象建立在唯物史观的基础上。
我们看一个国家的法律，就要看这个国家的物质条件和经济基础。
怎么来区分社会主义、封建主义、资本主义的法呢，就要看它的经济基础。
这是第一个问题。
2.马克思主义法学第一次明确提出法不是超阶级的，是有阶级性的，这是一个重要的指导思想。
我们看待一个国家的法律，必须明确只要法存在，都有阶级性。
在马克思主义产生前，人们在这个问题上的认识也是混乱的。
以前的法学家都认为法和阶级没有关系。
马克思主义产生后认为，法这个东西和法是紧密联系的。
特别是和统治阶级紧密联系的。
马克思主义认为法是统治阶级的意志的体现。
这是一个很重要的基本观点。
这个观点在我们国家还存在着争论，但我们学习时还要以这个观点为指导思想。
3.马克思主义法学第一次明确揭示了法的产生与发展的规律，马克思主义认为，法不是从来就有的，法是人类社会发展到一定阶段的产物，人类社会一开始并没有法。
随着国家的产生，就产生了法，将来国家消亡了，法也随之消亡。
这种观点也是我们现在要掌握的指导思想。
在马克思产生之前，认为法这个东西是永远存在的。
我国有不同看法。
也有一些同志认为：法是人们行为规则，不会消亡的。
但是这种观点对法的基本界定和马克思主义不一样。
即使我们毕业了，拿到了法学硕士也应该以马克思主义为指导思想。
这也将是我们实际工作中的一个基本的指导思想。
看法律首先应该以唯物史观为指导思想，法律中就是由社会的经济基础、物质条件决定的。
第二个指导思想，这个法是有阶级性的。
法还是统治阶级意志的体现，跟阶级有一定的联系。
第三个指导思想，马克思主义认为，法是又产生发展规律，它不是人类社会一开始就有的。
中国人民大学法理学讲义
第一章绪论第一节法学的对象和职能一、法学研究的对象法学又称法律科学，是一切以法律现象为研究对象的学科的总称，可以说，法学就是研究法律现象的学科，因此，要深入理解法学，就得先理解法律现象到底是什么。
法律现象是个比较复杂的概念，很难用一句话来概括，我们需要从不同的层次、不同的侧面、不同的角度来加以认识。
（一）从法的存在形态来看，可以分为静态的法律现象和动态的法律现象。
我们平常看到的法律规则、规范性法律文件、法典等等都是静态的法律现象；动态的法律现象则包括法的制定、法的实施、法的适用等运作过程。
（二）从对法的认识的不同层次来看，可以分为具体的法律现象和抽象的法律现象。
具体的法律现象是看得见、摸得着的，如法律如何制定、如何实施、如何遵守，立法技术、法律解释等现实问题；抽象的法律现象，则是隐藏在具体法律现象后面的深层次的法律问题，它探讨法律的一些抽象的原则问题，如法的本质是什么、什么是法所要实现的正义、法律发展的内在规律是什么等等。
（三）我们也可以从形式和内容两个方面来认识法律现象。
形式意义上的法律现象是指法的外在表现，如一个国家的法制体系、法律机构、法律设施等；内容意义上的法律现象是指法的内在价值或理念，如法律究竟应当给人们制定什么样的行为规则、法律应当如何判断人们的行为是否合法以及如何协调人们之间的利益关系和如何分配社会资源等。
总之，法律现象就是以“法”为中心，与法的制定、法的实施密切相关的各种社会现象的总称，是从法律角度观察的社会现象。
而法理学所研究的则是最根本的有规律性的法律现象。
二、法学的职能法律现象是一种特殊的社会现象，因此法学属于社会科学，它具有一定的社会职能。
法学的职能，是由法学的性质所决定的其本身发挥作用的能力。
概括地讲，法学的职能主要表现在三个方面，即认识职能、意识形态职能和实践职能。
（一）认识职能。
是指法学有助于我们认识法和法律现象。
如前所述，法律现象是一种很复杂的社会现象，因此，只靠直观的观察无法深刻认识它，只有建立起一套科学的法学研究体系，才能更好地理解诸如法律有什么特点、法和其他调整手段的异同及联系、什么社会关系适合于法律调整、法的运作规律是什么、不同法律现象之间有何区别和联系等复杂多样的法律现象。
法理学讲义第一部分
法律应用方法的重要性——如何在 事实和规范之间构筑桥梁
• 在法律实践中，往往只有少数案件有相应的明确的法律规定，严格上 指有清楚确切的数字规定（如年龄，时间，注册资本，盗窃数额，亲 等计算），它们不存在扩张或缩小的例外。宽泛上还包括有关明文列 出的权限、程序、生效范围、效力等级、主体身份，只需对规定作如 “字面解释”，用演绎三段论的推理方式，可将规定适用到案件。多 数案件找不到完全对应的法律规定，一是存在一定扩张或缩小及自由 裁量的例外，如合同实质性变更；二是存在较大扩张或缩小及自由裁 量的例外，如合理期限、合理注意、显失公平、恶意串通、公共利益、 内容适当等价值评判规定；情节严重或轻微、重大损失、严重后果、 数额巨大、必要限度、重大误解等程度规定；事实清楚、证据确凿、 内容具体确定等确定性规定；保管不善、不可抗力、明知、危险方法、 情势变更。还有事实缺乏规范标准。对这类情形要么不进行法律评价， 如同事关系、朋友恋爱关系、同性恋、安乐死、吸毒；要么依据禁止 法官在法律上沉默原则进行法律评价，如对依校规作出的处分不服提 起的诉讼，是适用行政诉讼法还是民事诉讼法，法官不能因无规定而 拒绝受理。 • 在上述案件中，都需要妥当的法律应用方法来指导和约束法律人的判 断，从而避免其信口开河、任意专断。
“灋”的含义的争论
• （1）蔡枢衡的解读：“氵”的含义不是象征“公平”， 而是表达一种功能。它指把有罪者置于水上，随流漂去， 即今天所谓放逐。 • （2）梁治平的解读：古文中的法并无正义含义，其核心 内容就是指刑罚。古代中国法文化之所以与西方法文化不 同，原因在于二者是不同民族进程和价值取向不同所造成 的。 • （3）朱苏力的解读： 20世纪以来，中国法理学家较为普 遍地接受许慎对“法”字的解释，其重要原因是，这种解 释符合学者们对关于世界历史发展和人类知识体系的一般 判断：中西方的法在起源上都是为了追求公平正义，中西 方的法学都是研究正义的学说。
法理学讲义
就要求法律职业者，特别是律师具有熟练的外语（主要是英语）交流能 力和通过网络提供法律信息和咨询服务的能力。第三，人际沟通能力。 不能有效地进行人际沟通的人不可能成为好的法律人才，甚至无法从事 这种职业。
3.身体心理素质。身体心理素质是人才素质的基础部分。法律人才良 好的心理素质包括：第一,正当的动机和兴趣；第二，恰当地进行自我 认识、自我评价的能力；第三，控制和稳定情绪的能力、抗挫折能力和 压力承受能力；第四，具有冷静、谦虚的气质和自信、积极、乐观、果 断的性格。
新中国成立后不久就对高等教育进行了改革和调整。大学法律院系的 基础理论课程仿效当时苏联的学科建制模式.称为“国家与法的理 论”或“国家与法权理论”，基本上使用苏联在1940—1950年出版的同 名教材。这种做法实际上是以国家理论为主导将国家理论与法的理论合 二为一，否定了法理学作为独立学科存在的地位和价值，不利于对法进 行专门的、深人的研究。在当时，“法理学”则被认为是资产阶级的意 识形态和专有名词而禁止使用。《苏联大百科全书》明确宣布，法理学 或法哲学是“资产阶级法学的一个分科”。我国1979年出版的《法学词 典》还把法理学解释为“资产阶级法哲学的别称”，同时把法哲学定性 为“剥削阶级法学家用唯心主义哲学的方法抽象地研究法的一般问题的 思想学说”。
法理学地位
法理学在法学体系中占有特殊地位，他是法学的一般理论 基础理论 和方法论。法理学与部门法学之间是一般与特殊的关系。法理学的材料 来源是通过对所有部门法材料进行高度抽象概括获得的，所以法理学提 供了研究部门法学的立场 观点和方法，同时他所阐述的基本概念 基本 原理和基本知识，对部门法学的研究又具有指导意义。法理学是把对法 律现象的哲学研究和专门法律的研究方法结合起来，从不同的角度阐明 法学现象的共同问题。因此，法理学在整个法学体系中占有非常重要的 地位。
法理学讲义教案（全）
法理学讲义教案（全）法理学讲义导论第一节法学一、法学的概念所谓法学，就是研究法律现象的知识体系，是以特定的概念、原理来探求法律问题之答案的学问。
也可以说，法学是一门实践知识，实践学问，即通过“实践之思”获取的知识。
按照古老的知识分类，“实践知识”（拉丁文译作prudentia），包括宗教知识、伦理知识、政治知识、法律知识等等。
二、法学的性质实践性构成了法学的学问性质，我们可以从以下几点来看：首先，法学的研究总是指向法律现象或法律问题的。
故此，法学的兴衰注定是与一个国家法律制度的发展相关联：法制兴则法学繁荣；法制衰则法学不振。
其次，法学具有务实性。
法学必须关注和面向社会的世俗生活，为人们社会生活中的困惑、矛盾和冲突（例如人们之间的经济纠纷，人们行为所造成的损失之承担）寻找到切实的法律解决方案，确立基本的原则，或为法律的决定做出合理而有说服力的论证。
再次，法学是反映人的经验理性的学问，是人的法律经验、知识、智慧和理性的综合体现。
又次，法学是职业性知识体系，它所使用的语言是冷静的、刚硬的、简洁的、合逻辑的的，是经过法学家们提炼、加工和创造出来的行业语言，与人们“日常语言”存在一定的差别。
在许多场合，法学的语言对外行人来讲是非常陌生的，如“无因管理”、“不可抗力”等等。
最后，法学不同于自然科学，在于它研究的是一种“价值性事实”，即反映人类的价值观、价值倾向和价值意义的社会事实。
三、法学的研究对象法学研究法律现象。
然而，法律现象是纷繁复杂、多种多样的。
我们从下列三个问题领域来对此加以考察：（一）法律制度问题。
离开了法律制度这个研究对象，法学将无以存在。
（二）社会现实或社会生活关系问题。
社会现实或社会生活关系本身也是复杂多样的，并非所有的社会现实或社会生活关系都具有法律意义或“法律制度的关联性”。
试举一个事例：事例0—1张某与李某是某大学同班同学且为好友。
一日李某主动请张某星期天到电影院看电影。
到了星期天，张某首先乘车至电影院门口等候李某。
法理学讲义
法理学导论：法理学的理论体系第1讲法的概念第2讲法的作用第3讲法的价值第4讲法的要素第5讲法的渊源与法律体系第6讲法的效力第7讲法律关系第8讲法律责任第9讲法的创制——立法第10讲法的实施第11讲法律方法第12讲法的起源与发展第13讲法的传统第14讲法的现代化与法治第15讲法与社会、经济第16讲法与道德、宗教、人权第17讲社会主义法治理念第一部分法理学和法治理念导论：法理学的理论体系第1章法的本体论理论体系：法的本体论问题，是法理学最核心和最根本的问题，其内容是探讨法的一般原理，其中最重要的考点包括：法的概念、法的作用、法的价值、法的要素、法的渊源、法的效力、法律关系、法律责任等。
这部分的内容很重要，在法理学全部客观题考核中约占一半的分值。
第2章法的运行论理论体系：法的运行，是从动态上考察一国法律制度的全部运行过程，这个过程是法律从法律思想到法律文本再到法律实践的转化运动。
其重要考点包括：立法、执法、司法、法律监督等。
这部分内容比较简单，一半结合实际来考核。
第3章法的演进论理论体系：法的演进，是用历史的眼光来考察人类法律文明的来龙去脉，是对法律作为制度文明的历时性考察。
这部分的重要考点包括：法的起源、法的发展、法的历史类型、当代世界两大法系、法的现代化、法治国家等。
其中法制现代化和法治国家理论往往构成论述题的出题背景。
第4章法的社会论理论体系：这一部分，着重考察法与社会其它现象之间的关系，是从外部视角对法律现象的再审视。
其重要考点包括：法与政治、法与经济、法与道德、法与人权等。
第5章法治理念论本讲结构：法治理念是我国建设法治国家的指导思想，是影响和塑造中国法治的精神力量和意识形态背景。
其重要的考点包括：法治理念的来源、法治理念的内涵、法治理念的作用、法治理念的践行等。
考核方式以记忆为主，因此难度不大。
第1讲法的概念●法的概念争议（一）实证主义法概念（务实的立场）1．基本立场：法与道德是完全分离的，“实际上是怎样的法”和“应该是怎样的法”这两者之间没有必然的联系，因此，对法的理解应从法律内部进行，而不是考虑其他道德、宗教、意识形态等外部因素。
法理学讲义
第四节法的效力一、法的效力释义法的效力：指法对其所指向的人们的强制力或约束力，是法必不可少的要素。
二、法的效力范围（一）概念：指法对什么对象、什么时间、什么空间有效。
（二）法的对象效力1、概念：法的适用对象有哪些，对什么样的人和组织有效。
2、原则：（1）属人原则（2）属地原则（3）保护原则（4）综合原则中国——综合原则（1）对本国公民、法人、其他组织，在中国领域内一律适用中国法；在国外仍适用中国法，并遵守所在国法。
（2）对外国人、无国籍人，在中国领域内享有外交特权和豁免权的，不适用中国法；在国外对中国或中国公民、法人、其他组织犯罪的，3年以上适用。
（3）适用问题，按中国法或国际法有关冲突规范来处理。
（三）法的空间效力1、概念：法在什么样的空间范围或地域范围有效。
2、种类：（1）全国范围——宪法及许多重要法律。
（2）一定区域——①地方性法律、法规②最高国家立法机关或最高国家行政机关专为某区域制定的法③某区域有特殊情况，如特别行政区（3）域外效力——刑法规定，中国公民在域外犯中国刑法规定之罪的，其最高刑为3年以上尤其徒刑的适用中国刑法（4）国际法——适用于缔约国和参加国，声明保留除外（四）法的时间效力1、概念：法的效力的起止时限及对实施前的行为和事件有无溯及力。
2、种类：（1）生效时间??①自公布之日起生效；②公布后经过一段时间或具备一定条件生效；③到达期限生效（2）终止生效??①新法取代旧法②完成历史任务后自然失效③有关机关发布专门文件宣布废止某项法④法本身规定终止生效时间⑤同一机关中的新法改废旧法三、法的效力冲突和协调（1）上位法——下位法??? “上位法优先于下位法”（2）此类法——彼类法??? “特别法优先于一般法“（3）新法——旧法??????? “新法优先于旧法“?第七章???????? 法的要素?第一节法的要素释义一、法的要素定义（一）概念：法的要素指法的基本成分，即构成法律的基本元素。
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