法学名家观点导读课程之法理学讲义
法理学讲义
法理学讲义
法理学是一门深入探讨法律本质的学术研究，从法律，道德，利益，义务等多角度来研究法律。
它认为法律不仅来源于国家的立法，而且深受神学，伦理学，社会情感，自然规律等多种因素的影响，因此，法理学是一门学术研究，它旨在从历史，社会，哲学和语言等多层面探究这些多种因素给法律带来什么变化，以及法律如何真正让人得到保护。
二、法理学内容
1、法学：法理学中的法学专注于法律本身的内容，比如人们对合同，刑事责任，法定义务等法律规定的理解。
它探究为什么该法律规定应该受到保护，它们如何被组织，以及它们如何运作。
2、道德学：法理学中的道德学则专注于法律的道德方面，比如探讨什么样的行为是道德的，什么样的行为是不道德的，通过实践和理论对道德行为进行评价，以及道德本身在法律中应该怎么起作用。
3、社会学：社会学则研究人与人之间的关系，因此法律也是社会学探索的内容。
社会学在法理学中的作用是探究历史，文化，宗教，政治，科技等各个方面，对法律的影响以及它们如何影响法律的发展。
4、哲学：法理学中的哲学专注于探讨必然法，即法律的本质原理。
哲学家通过探究布尔逻辑和认识论，以及如何运用范畴论和概念分析等方法，来研究什么才是真正的法律，以及真正的法律是如何被实现的。
三、法理学的意义
法理学是一门学术研究，它探究了法律本质，通过分析历史，文化，宗教，政治，社会，哲学，和语言等多种因素，从而更好地保护人权。
它有助于人们理解法律，有助于改变社会上的秩序，有助于更好地实施法律，以及确保法律的有效实施，从而让每个人都能得到应有的权利。
总而言之，法理学是一门有益于社会的重要学术研究，对社会的发展有着重要的意义。
法理学讲义
法理学导论：法理学的理论体系第1讲法的概念第2讲法的作用第3讲法的价值第4讲法的要素第5讲法的渊源与法律体系第6讲法的效力第7讲法律关系第8讲法律责任第9讲法的创制——立法第10讲法的实施第11讲法律方法第12讲法的起源与发展第13讲法的传统第14讲法的现代化与法治第15讲法与社会、经济第16讲法与道德、宗教、人权第17讲社会主义法治理念第一部分法理学和法治理念导论：法理学的理论体系第1章法的本体论理论体系：法的本体论问题，是法理学最核心和最根本的问题，其内容是探讨法的一般原理，其中最重要的考点包括：法的概念、法的作用、法的价值、法的要素、法的渊源、法的效力、法律关系、法律责任等。
这部分的内容很重要，在法理学全部客观题考核中约占一半的分值。
第2章法的运行论理论体系：法的运行，是从动态上考察一国法律制度的全部运行过程，这个过程是法律从法律思想到法律文本再到法律实践的转化运动。
其重要考点包括：立法、执法、司法、法律监督等。
这部分内容比较简单，一半结合实际来考核。
第3章法的演进论理论体系：法的演进，是用历史的眼光来考察人类法律文明的来龙去脉，是对法律作为制度文明的历时性考察。
这部分的重要考点包括：法的起源、法的发展、法的历史类型、当代世界两大法系、法的现代化、法治国家等。
其中法制现代化和法治国家理论往往构成论述题的出题背景。
第4章法的社会论理论体系：这一部分，着重考察法与社会其它现象之间的关系，是从外部视角对法律现象的再审视。
其重要考点包括：法与政治、法与经济、法与道德、法与人权等。
第5章法治理念论本讲结构：法治理念是我国建设法治国家的指导思想，是影响和塑造中国法治的精神力量和意识形态背景。
其重要的考点包括：法治理念的来源、法治理念的内涵、法治理念的作用、法治理念的践行等。
考核方式以记忆为主，因此难度不大。
第1讲法的概念●法的概念争议（一）实证主义法概念（务实的立场）1．基本立场：法与道德是完全分离的，“实际上是怎样的法”和“应该是怎样的法”这两者之间没有必然的联系，因此，对法的理解应从法律内部进行，而不是考虑其他道德、宗教、意识形态等外部因素。
法理学讲义
第四节法的效力一、法的效力释义法的效力：指法对其所指向的人们的强制力或约束力，是法必不可少的要素。
二、法的效力范围（一）概念：指法对什么对象、什么时间、什么空间有效。
（二）法的对象效力1、概念：法的适用对象有哪些，对什么样的人和组织有效。
2、原则：（1）属人原则（2）属地原则（3）保护原则（4）综合原则中国——综合原则（1）对本国公民、法人、其他组织，在中国领域内一律适用中国法；在国外仍适用中国法，并遵守所在国法。
（2）对外国人、无国籍人，在中国领域内享有外交特权和豁免权的，不适用中国法；在国外对中国或中国公民、法人、其他组织犯罪的，3年以上适用。
（3）适用问题，按中国法或国际法有关冲突规范来处理。
（三）法的空间效力1、概念：法在什么样的空间范围或地域范围有效。
2、种类：（1）全国范围——宪法及许多重要法律。
（2）一定区域——①地方性法律、法规②最高国家立法机关或最高国家行政机关专为某区域制定的法③某区域有特殊情况，如特别行政区（3）域外效力——刑法规定，中国公民在域外犯中国刑法规定之罪的，其最高刑为3年以上尤其徒刑的适用中国刑法（4）国际法——适用于缔约国和参加国，声明保留除外（四）法的时间效力1、概念：法的效力的起止时限及对实施前的行为和事件有无溯及力。
2、种类：（1）生效时间??①自公布之日起生效；②公布后经过一段时间或具备一定条件生效；③到达期限生效（2）终止生效??①新法取代旧法②完成历史任务后自然失效③有关机关发布专门文件宣布废止某项法④法本身规定终止生效时间⑤同一机关中的新法改废旧法三、法的效力冲突和协调（1）上位法——下位法??? “上位法优先于下位法”（2）此类法——彼类法??? “特别法优先于一般法“（3）新法——旧法??????? “新法优先于旧法“?第七章???????? 法的要素?第一节法的要素释义一、法的要素定义（一）概念：法的要素指法的基本成分，即构成法律的基本元素。
法理学讲义-周旺生
周旺生北京大学法学院教授，法理学专业博士导师，北大立法中心主任，国内最著名的法理学专家，长期从事司法考试和法硕考前辅导，法理学指定教材主编，曾经多次参加过律考和司法考试的命题，教学严谨，经验丰富，其深入浅出，层层剖析的授课风格，理论与实务相渗透的授课方法深受学员的好评，命题预测准确率非常高，是一名极具权威性的司法考试和法硕考前辅导名家。
第一章法的本体第一节法的概念一、法律职业与法的定义（一）如何理解法律职业法律职业是与法律打交道的职业，是以法律为出发点、为归宿的职业。
法律职业是一种专门的行业，它是由专门的法律理论、知识等作为其学术支撑的。
注意：以法律为出发点为归宿、专门同法律打交道是法律职业的关键所在。
例如：张三在法院工作，李四在检察院工作，关于他们所从事的是否法律职业，就很难说。
如果他们在法院、检察院所从事的不是同法律打交道的工作如开车、做饭、收发报纸等，那么他们所从事的就不是法律职业。
只有不仅在法院、检察院以及其他法律机关、法律部门工作，而且还要在这些机关从事同法律打交道的工作，才是从事法律职业。
（二）法律方法与法律思维的基本特点法律方法与法律思维的基本特点在学术界有不同的看法，但是有一点是共同的，即它们都是与法律直接相连的方法和思维。
这种方法和思维是强调理性、强调法律根据、强调逻辑关系、强调程序的。
理解这一点，特别需要注意避免把有关问题绝对化，比如法律方法和法律思维是强调理性的，这就意味着它在同暴力发生关系的时候，是拒绝简单使用暴力而不是一概拒绝暴力。
判断正误：法律思维和法律方法是强调理性、强调程序而反对暴力的。
（这种判断是不正确的。
因为法律思维和法律方法是以法为中心的思维和方法。
而法就是以军队、警察、法庭、监狱等国家暴力机器为后盾的，因此法律思维和方法尽管是强调理性、强调逻辑、强调程序，但它也仅仅是拒绝简单使用暴力，而决不完全拒绝使用暴力。
）二、法的现象与法的本质（一）迄今为止在法的研究中存在三种主要的方法和思路1.注重从法本身来研究法如研究法的本质、形式、作用、法律规范、立法、司法、守法等等。
法理学讲义
法理学讲义第一节法的定义（什么是法？——法的本质）一、法律职业与法的定义1．法律方法和法律思维具有三个特点：（1）用说理的方法而非简单的暴力解决问题。
（2）必须根据法律来说理及判断和解决法律问题。
（3）必须在程序的范围内，通过相应的法律程序确定和解决法律问题。
* 这其中，根据法律说理是核心。
对于法律职业者来说，是否能够忠于法律，就是他最大的职业道德和操守问题。
2．法律人忠于法律的前提是法律必须具有一种明确清晰的概念及其对象。
（1）法律必须发展为独立的规范体系和制度形式，才可能成为法律职业者行为的准则。
（2）法律职业者又必须提高自己的知识能力和法律思想水平，从而准确地把握法律。
二、法的现象与法的本质1．以往的法律理论从方法论的角度看，可以分为三类：（1）从法本身理解法律，认为法律产生、发展、变化的根源在于法的自身。
特点是囿于法的现象来讨论法的问题。
（2）虽然是从法的外部解释法律的根源，又都直接或间接地把这种根源归结为某种精神力量，将法视为人类精神一般发展的产物。
（3）从社会现象的交互作用的角度把握法的定义。
2．从人类精神的一般发展角度概括法的有：（1）神意论。
（历史上最早出现的观点）（2）意志论。
（如黑格尔关于法是自由意志的体现）（3）正义论。
（古罗马法学家塞尔苏士认为：法乃善良公正之艺术。
）3．从法本身理解法的有：（1）规则论。
（一般认为法是一个逻辑上自我满足的规则体系。
）（2）命令论。
（这种观点与规则论相同之处在于都将法视为一种规则体系，所不同的是，规则论认为法律规则的效力来源于该体系内部，而命令论则认为法律规则的效力来源于权力。
）（3）判决论或预测论。
（这种观点认为法就是对法官的判决的预测。
持这种观点的人认为，法不是写在规范性法律文件中的东西，而是法官的倾向和意见，法官关于案件的处理意见才是真正的法。
）4．从法与其他社会现象的关系角度理解法律现象：（1）19世纪末，尤其是20世纪初以来，西方法学界许多学者开始将法置于一定的社会现象领域加以研究。
法理学讲义
第一章绪论第一节法学一、法学的含义法学是以法律现象为研究对象的各种研究活动和认识成果的总称。
法学体系，就是由法学内部各不相同但又相互联系的分支学科构成的学科或知识系统。
二、法学的产生和发展法学的产生是有条件的:首先，要有法律现象的材料的一定积累；其次，要有专门从事研究法律现象的法学家阶层。
三、马克思主义法学马克思主义法学是以马克思主义为指导，研究法律现象的学科的总称，它的产生是法学史上划时代的根本变革。
马克思主义法学与剥削阶级法学的主要区别大致如下:1.指导思想不同。
2.阶级基础不同。
3.法学的阶级性与科学性的关系不同。
4.在一系列根本的理论观点上有原则不同。
第二节法理学一、法理学的含义（一）法理学的概念和研究对象法理学是关于法律现象的最一般的理论，是法学研究的基础理论和方法论。
法理学的研究对象是所有法律现象中的一般特点、法律现象的本质和客观规律性。
其具体内容包括:第一，法哲学的基本问题；第二，有关法律运作机制的基本理论问题；第三，法与其他社会现象关系的基本问题。
（二）法理学在法学体系中的地位法理学与部门法学的关系是“一般”与“特殊”的关系。
法理学与法制史、法律思想史的关系是“论”与“史”的关系。
法理学同理论法学中其他学科的联系更为紧密。
二、法理学的研究方法及意义（一）法学和法理学研究的方法论原则（二）法学和法理学研究的基本方法1.阶级分析方法。
2.价值分析方法。
3.实证分析方法。
（1）社会调查的方法。
（2）历史考察的方法。
（3）比较的方法。
（4）逻辑分析方法。
（5）语义分析方法。
除上述法学研究方法之外，由于法理学本身的特点，要学好法理学，在研究方法上还应当注意以下问题:第一，善于从具体事例出发进行法理学思考，提炼或检验法理学理论。
第二，联系其他学科的知识来理解和掌握法理学的理论。
第三，要了解法理学的发展史，从法理学的发展史来理解和掌握理论。
第四，要了解现代西方法理学，从中西方法理学的联系和比较来学习法理学。
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法理学讲义第⼀讲法理学的研究对象和范围⼀、法律哲学与法理学法律哲学相当于法理学，⽽且⼀般是⾼等法律院系开设的课程。
因⽽，法律哲学是法学的⼀个分科，⽽不是⼀般意义上的哲学(即以整个世界最⼀般规律为对象的学问)，也不是它的⼀个分科。
《不列颠百科全书》特别强调：“就法律哲学和⼀般哲学具有某种必然联系或⼀致性⽽论，‘法律哲学’这⼀⽤语可能引起误解”；“只有将这⾥所称的‘哲学’从它的最⾮专业性的和最⼴义的意义来解释，‘法律哲学’这⼀名称才不是⽤词不当。
”⼆、西⽅法理学的研究对象和范围1.法律价值论：法律价值论着眼于法律价值，⽽法律价值内在于法律⾃⾝并且是法律所追寻的⽬标，具体包括：⾃由、秩序、正义、平等等⽅⾯的内容。
法律是⼈类为了⼀定的⽬的⽽有意制造的产物，⼀个正态的法律必然具有⾃⾝的价值，法律价值论也正是在这个意义上成为法理学的四⼤内容之⼀。
2.法律社会学：法律社会学将法律置于其社会背景之中，主要研究法律现象与其他社会现象的相互关系。
法律社会学的研究有助于⼈们从社会整体观念出发，认识法律的社会基础和社会作⽤，从⽽更好地利⽤法律的控制作⽤解决社会问题。
3.形式法律科学：形式法律科学将法律作为科学来对待，着眼于法律的形式⽅⾯。
4.法律本体论：法律本体论主要探讨法律的本质、法律的核⼼概念以及法律概念相互之间的关系。
三、总结法学，⼜称法律学或法律科学，是研究法律现象及其发展规律的⼀门社会科学。
法学同其他社会科学的区别，主要在于它有特定的研究对象。
法学以法律现象及其发展规律为研究对象。
法学有三个层次：知识之学、智慧之学、精神之学。
法理学是以作为整体的法律的共同性问题和⼀般性问题为研究对象的⼀门理论法学，着重揭⽰法律的基本原理。
在中国法学界，其研究⽅向涉及有关法哲学、法律社会学、法律经济学、⽴法学、⽐较法学、法律解释学和⾏为法学等基本理论或总论性的问题。
法理学与部门法学乃是⼀般与个别、普遍与特殊的关系。
部门法学的任务在于研究和阐明各⾃领域中的特殊概念和特殊规律；法理学则是从总体上综合研究⼀切法律现象的基本概念和共同规律，它是⼀门总论性的法律学科。
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一、法理学的定义和特征●法理学是一个运用哲学方法研究法律基本问题的学术门类，广义的法理学就是法哲学，法哲学也就是法理学法理学有下述三个特征：●法理学研究的是一般性的法律问题●法理学的研究对象具有疑难性●法理学是哲学方法在法学领域中的运用二、法理学的学科意义：科学、价值与批判●使法律认识价值化●对法律认识和法律实践的检视与批判●使法律认识体系具有客观性和科学性三、法理学的主要流派（一）自然法学派●古希腊：斯多葛学派、索福克勒斯的悲剧《安提戈涅》、《斯格拉底之死》。
●古罗马：西塞罗对自然法理论的体系化。
●中世纪：圣.奥古斯丁《上帝之城》、托马斯.阿奎那《神学大全》。
●近代古典自然法学派●二战后的新自然法学派（二）分析法学派●边沁和奥斯丁把法学研究限定在实在法，开创了分析法学的先河●凯尔森的纯粹法学，主张在法学研究中剔除一切价值判断●哈特为代表的新分析法学●拉兹、比克斯对分析法学的发展（三）社会学法学●奥地利法学家埃利希的“活法论”●美国的庞德对社会利益的推崇●美国的霍姆斯认为“法律的生命不在于逻辑而在于经验”●美国的卢埃林和弗兰克把法律视为是对法官将要做什么的预测（四）统一法学●统一法学，也称综合法学或一体化法学(Integrative Jurisprudence)，是美国法学家杰罗姆.霍尔于20世纪40年代提出的，旨在推动各主要法学派“溶合”，建立“适当法理学”的法学运动。
它是二十世纪影响较大的一个学派，其主要思想是对自然法学、分析法学、社会法学三大法学流派进行综合，倡导法哲学的一体化运动。
●统一法学认为法律研究应当是对法的价值、形式和事实的研究，而以往的法学流派只侧重其中一个方面的关注是不正确的，统一法学提倡的全面考察法律的方法是一个创新，但是统一法学忽视三大法学流派产生的社会根源，意图消除它们的界限对其进行统一的思想是不切合实际的。
（五）经济分析法学●经济分析法学家们把微观经济学的一些原理引入法学领域，试图以“成本——效益”关系解释法律行为，并进而期望以效益极大化的思路改革传统的法律制度。
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法学名家观点导读课程之法理学讲义一、名家名著导读课程的缘由1、司考是一门考试，考试必须有标准答案。
而纷繁复杂的法学，特别是理论法学中，几千年鲜有定论，如法律与道德的关系问题就争论了三千多年。
矛盾解决方案是法学名家（出题人）的观点就是司法考试的标准答案。
2、名家名著的导读还有利于关注热点时事和法治趋势，能让法律人真正做到“与时俱进”。
3、《法理学基本问题》（法律出版社）中的重要观点法理学体系图：一、法律是什么？1、法律的定义“一般来说，近代以前的法在内容上与道德的重合程度极高，有时浑然一体。
……近现代法在确认和体现道德时大多注意二者重合的限度，倾向于只将最低限度的道德要求转化为法律义务，注意明确法与道德的调整界限。
”据此引文及相关法学知识，下列判断正确的是：（2010年卷一第91题）A ．在历史上，法与道德之间要么是浑然一体的，要么是绝然分离的B ．道德义务和法律义务是可以转化的C ．古代立法者倾向于将法律标准和道德标准分开D ．近现代立法者均持“恶法亦法”的分析实证主义法学派立场 【万国答案】 B 2、法律的特征（1）法是调整人们行为的社会规范。
（2）法是由公共权力机构通过制定、认可、解释形成的。
（3） 法是以权利和义务为内容的调整机制。
3、法律的本质（1）法律的意志本质：法所体现的国家意志是统治阶级的意志。
（2）法律的社会经济属性：法的物质制约性。
（3二、法律有什么用？1、法的规范作用（1）指引作用是指法对本人行为起到导向、引路的作用。
指引作用对象是每个人自己的行为。
【2011年可能考点】根据法律规范的行为模式，分为确定的指引和有选择的指引。
其中，义务模式对人们的行为的指引是确定的指引，而权利模式对人们行为的指引是有选择的指引即不确定的指引。
（2）评价作用是指法律作为人们对他人行为的评价标准所起的作用。
评价作用对象是他人的行为。
（3）预测作用是指人们根据法律可预先估计人们相互间将怎样行为以及行为的后果等，从而对自己的行为作出合理的安排。
预测作用对象是人们的相互行为。
（4）教育作用是指通过法律的实施，使法律对一般人的行为产生影响。
教育作用对象是一般人的行为。
（5）强制作用是指法可以用来制裁、约束违法犯罪行为。
法的强制作用是法律其他规范作用的保证。
其作用对象是违法犯罪者的行为。
2、法的社会作用（1）维护阶级统治的作用（2）管理公共事务的作用3、法的作用的局限性（1）人的因素①从社会调整的手段上看，法律只是人的行为和社会关系的调整手段之一。
②从调整的范围上看，法律作用的深度和广度是有限的。
③法律是为人制定的，而法律也是由人来制定的，并且是通过人来实施的，因此，人的认识水平和相应的道德、文化素养等都会制约和影响法律作用的发挥。
（2）社会因素①法律以社会为基础，法律不可能超出社会需要去“创造”社会。
在这个意义上，法律的创制形成依赖于客观经济关系以及相应的社会条件。
②同样法律作为社会规范之一，它的运行必然受到其他社会规范以及相应的社会条件和环境的制约，在不同的社会条件和社会环境中，法律发挥作用的程度是不同的。
（3）法律的自身因素合法而不合理。
漏洞或“滞后性”。
语言表达力的局限。
4、法律的价值法的价值判断与事实判断（法的价值判断与事实判断在2008年大纲修订过程中已经被删除，但是由2010年真题进行了考察，2010年超纲考点。
）（1）事实判断是一种描述性判断，是关于客体实际上是什么的判断，而价值判断是一种规范性判断，是关于客体应该是什么的判断。
法律作为一种规范，它是立法者从自己的价值体系出发，做出的关于人应该如何行为的判断，故，法律规范为价值判断。
（2）根据三段论的推理规则，如果大前提是价值判断结论必然为价值判断，故在法律实施过程中，一定主体依据法律规范所作出的实体结论为价值判断。
（3）在法律的实施过程中，对案件事实的认定总体上属于事实判断，但是认定案件事实离不开证据，一个证据有无证明力以及证明力大小需要相关主体做价值判断。
贾律师在一起未成年人盗窃案件辩护意见中写到：“首先，被告人刘某只是为了满足其上网玩耍的欲望，实施了秘密窃取少量财物的行为，主观恶性不大；其次，本省盗窃罪的追诉限额为800元，而被告所窃财产评估价值仅为1,050元，社会危害性较小；再次，被告人刘某仅从这次盗窃中分得200元，收益较少。
故被告人刘某的犯罪情节轻微，社会危害性不大，主观恶性小，依法应当减轻或免除处罚。
”关于该意见，下列哪些选项是不正确的？（2010年卷一第55题）A．辩护意见既运用了价值判断，也运用了事实判断B．“被告人刘某的犯罪情节轻微，社会危害性不大，主观恶性小，依法应当减轻或免除处罚”，属于事实判断C．“本省盗窃罪的追诉限额为800元，而被告人所窃取财产评估价值仅为1,050元”，属于价值判断D．辩护意见中的“只是”、“仅为”、“仅从”这类词汇，属于法律概念【万国答案】BCD【本书补充】（1）伤害原则【社会及他人利益】在《论自由》一书中，密尔把人的行为分为自涉行为和涉它行为。
前者只影响自己的利益或者仅仅伤害到自己，后则影响到别人或者伤害到别人。
密尔认为只有伤害别人的行为才是法律检查和干涉的对象，未伤害任何人或仅仅伤害自己的行为不应受到法律的惩罚，简言之，社会干预个人行动自由唯一的目的是自我保护，只有为了阻止对别人和公共的伤害，法律对社会成员的限制才是合理的，可以证成的。
（2）法律家长主义【行为人自身利益】法律家长主义原则也称父爱主义，其基本思路是，禁止自我伤害的法律，即家长式的法律强制是合理的。
家长式的法律强制是指为了别强制者自己的福利、幸福、需要、利益和价值，而由政府对一个人的自由进行的法律干涉。
如禁止自杀、禁止决斗、强制戒毒等法律法规都是该原则体现。
（3）冒犯原则【社会道德伦理】冒犯原则的基本思路是：法律禁止那些虽不伤害别人但却冒犯别人的行为是合理的。
这里的冒犯行为是指使人愤怒、羞耻或惊恐的淫荡行为或放肆行为，如人们忌讳的性行为、虐待尸体、亵渎国旗。
这种行为公然侮辱公众的道德信念、道德感情和社会风尚，因此必须受到刑事制裁。
2008年修订的《中华人民共和国残疾人保障法》第五十条规定：“县级以上人民政府对残疾人搭乘公共交通工具，应当根据实际情况给予便利和优惠。
残疾人可以免费携带随身必备的辅助器具。
盲人持有效证件免费乘坐市内公共汽车、电车、地铁、渡船等公共交通工具。
盲人读物邮件免费寄递。
国家鼓励和支持提供电信、广播电视服务的单位对盲人、听力残疾人、言语残疾人给予优惠。
”对此，下列说法错误的是：（2010年卷一第92题）A．该规定体现了立法者在残疾人搭乘公共交通工具问题上的价值判断和价值取向B．从法的价值的角度分析，该规定的主要目的在于实现法的自由价值C．该规定对于有关企业、政府及残疾人均具有指引作用D．该规定在交通、邮政、电信方面给予残疾人的优待有悖于法律面前人人平等原则【万国答案】BD二、法律何以有用？1、法的形式效力和效力位阶（2010年试题是该书的原文摘录）以主体为标准，分为上位法优于下位法，特别法优于一般法，新法优于旧法。
司法审判中，当处于不同的规范性法律文件在某个问题上有不同规定时，法官可以依据下列哪些法的适用原则进行审判？（2010年卷一第52题）A．特别法优于一般法B．上位法优于下位法C．新法优于旧法D．法溯及既往【司法部答案】ABC2、法的实质效力【2011年可能考点】法律实效=法律实施+法律效益法律实效的取得的理由是法律的正当性和法律的信仰！三、法律是怎样生成的？1、法律的起源规律（1）法从原始社会的道德、宗教规范和习惯中孕育出来，经历了同这些规范浑然一体到相分化并相分离的发展过程。
（2）法的产生经历了一个从个别调整到一般规范性调整，再到法的调整的发展过程。
（3）法的产生经历了一个由习惯到习惯法，再到制定法的发展过程。
2、法律的形成方式（1）立法——通过创制形成法律（2）判例——通过裁决形成法律（遵循先例）（3）习惯——通过认可形成法律四、法律是如何表现出来？1、权利与义务（1）法律权利是国家通过法律规定对法律关系主体可以自主做出某种行为的许可和保障手段。
【2011年可能考点】没有权利就没有法律。
（2）权利的特点：①权利的本质由法律规范所决定，得到国家的认可和保障；②权利主体具有一定程度的自主性；③权利与利益紧密相连；④权利总是与义务人的义务相关联。
离开了义务权利不能得到保障。
（3）法律义务指的是由法律规定的行为人为或者不为某种行为的必须性。
（4）义务的特点：①义务所指出的是人们的应然行为或者未来行为。
②义务具有强制履行的性质，义务人对于义务的内容不可所以转让或违反2、法律权利与法律义务的联系（1）结构上：两者紧密联系、不可分割，它们的存在和发展都必须以另一方的存在和发展为条件。
（2）数量上：权利和义务在数量上呈现出等值关系，两者的总量是相等的。
（3）产生和发展上：权利和义务经历了一个从浑然一体到分裂对立再到相对一致的过程。
（4）价值上：权利和义务在价值上呈现出主次关系，一般而言，在等级特权社会往往强调义务本位，权利处于次要的地位；而在民主法治社会则为权利本位，权利是第一性的，义务是第二性的，义务设定的目的是为了保障权利的实现。
法律格言说：“不知自己之权利，即不知法律。
”关于这句法律格言涵义的阐释，下列哪一选项是正确的？（2010年卷一第6题）A．不知道法律的人不享有权利B．任何人只要知道自己的权利，就等于知道整个法律体系C．权利人所拥有的权利，既是事实问题也是法律问题D．权利构成法律上所规定的一切内容，在此意义上，权利即法律，法律亦权利【万国答案】C2、法的要素（1）法律规则①假定条件，是指一个法律规则中关于该法律规则适用情况的部分，包括法在什么地方、什么情况下、对什么人适用。
②行为模式，是指一个法律规则中规定人们具体行为的部分，是法律规则的核心部分。
③法律后果，是指法律规则中行为人的行为符合或不符合行为模式的要求时，行为人在法律上所得到的评价或应承担的后果。
（2）法律原则（3）法律原则与法律规则的区别（4）法律原则适用的条件和方式①“穷尽规则”。
在通常情况下，法律适用的基本要求是：有规则依规则。
当出现无法律规则可以适用的情况下，法律原则才可以作为弥补“规则漏洞”的手段发生作用。
所以，从技术的层面看，若不穷尽规则的适用就不应适用法律原则。
②“实现个案正义”。
如适用法律规则可能导致个案的极端不公正的后果，那么此时就需要对法律规则的正确性进行实质审查，首先通过立法手段，其次通过法官之“法律续造”的技术和方法选择法律原则作为适用的标准。
③“更强理由”。
在判断何种规则在何时及何种情况下极端违背正义，其实难度很大，法律原则必须为适用第二个条件规则提出比适用原法律规则更强的理由，否则上面第二个条件规则就难以成立。