国际商法复习

国际商法（International Business Law）：国际商法是调整国际商事关系的法律规范的总称。它的调整对象是国际商事关系，这种选系是各国商事组织在跨国经营中所形成的商事关系。

关于国际商法概念的研究，综合考察国内外学者散论于各种著作中对国际商法概念的说明，笔者认为国际商法的概念可有广义和狭义两种，下文分别予以阐述。

一、从广义上看，国际商法是调整国际商事关系的各种法律规范的总和，是一个独立的法律部门。

第二，从国际商法的产生看，国际商法从一开始就是作为一个独立的法律部门出现的。它最初所调整的商事关系就不是一国国内商人之间的商事关系，而是跨国界的、不同国家商人之间的国际商事关系。

第三，由于当代国际商事关系的多样性和复杂性，国际商法发展到今天，已经由单一层次的国际商事惯例演变为多层次的国际商法，是一个以国际商事惯例为主体内容的，既包括国际法规范，也包括国内法规范的综合的法律部门。

第四，从广义上探讨国际商法概念，并非只是纯学理的说明，更是为了国际商法的综合运用和实际效益。

如我国公司到外国从事商事投资活动要受到多种不同层次国际商事法律规范的调整。首先，根据国家主权原则，我国公司在外国的商事投资活动要直接适用外国私法中有关涉外商事法律规范的调整和规范，如要适用《外国人投资企业法》等；其次，我国公司要适用外国有关管理涉外商事活动的法律，如适用《海关法》、《外汇法》等；第三，要适用该外国认可或参加的国际商事惯例或国际商事条约、公约，如《托收统一规则》、《联合国国际货物销售合同公约》等；第四，要适用我国与该外国签订的有关双方商事协定或条约，如《中美贸易关系协定》等。同样的道理，外国公司到我国从事商事投资活动，在适用法律和选择法律方面也会遇到各种实际问题。

综上所述，国际商法是一个独立的法律部门，它是调整超越一国国境的商事交往的各种法律规范的总和。国际商法并不局限于某一特定的法律规范，它的内涵以传统的国际商事惯例为主，其外延早已打破了国际法体系和国内法体系，而扩及到国际公法规范、国际经济法规范、国际私法规范、各国民商法的国际性规范（即涉外部分）。虽然国际私法和各国商法的涉外部分本质上都是各国的国内法，但是，既然它们都在各个主权国家的领域内调整着和制约着跨越国境的商事交往活动，从宏观上看，也就不能不承认它们是国际商法的重要组成部分，归属于国际商法的范围。

国际商法不仅包括规定国际商法主体在国际商事活动中权利和义务的实体性规范，也包括解决国际商事纠纷的程序性规范，不仅包括国家对国际商事关系进行调整的强制性规范，也包括国家对国际商事关系进行调整的任意性规范。

因此，国际商法所研究的对象的范围是非常广泛的，往往要牵涉到现有的几十个传统法律部门的部分内容，要涉及到国际法、冲突法、民法、商法、税法、民事诉讼法、产品责任法、反垄断法、反倾销法等诸多法律部门的法律规范。

笔者认为，当前的问题不在于不合时宜地强调传统的法律分科，而在于寻找新的适应时代的制衡形式。[15]当代国际商事交易需要的不仅是某一特定的法律体系，还需要适应

时代的新的调整方式。国际商法将满足国际商事的需要，如同习惯商法满足了生活在罗马帝国的商人的需要，和习惯法的颁布满足了14世纪中东的航海者和商人的需要一样。

二、从狭义上看，国际商法是调整国家之外的，主体平等的商事组织及其商事交易的各种关系的法律规范的总和，是一个新的尚在形成中的法律部门。

国际商法[1]是法学教育中的一门重要学科、尤其是随着中国的入世，它在实务中发挥的作用越来越重要。全书就国际商法中最核心的内容进行了较为系统的介绍，主要包括商事组织法、代理法、合同法、国际货物买卖法、产品责任法、国际结算法及国际商事争议的解决等内容。本教材适合高等院校国际经济与贸易专业的学生使用，同时也可供从

总称

国际商法作为调整国际商事关系的法律规范的总称，是有自己特有的调整对象的，即国际商事关系。所谓国际商事关系，是以营利为目的的国际商事主体参与的商品流转关系，其主体不论是个人、法人、国家政府或国际组织，只要这种商事关系的当事人分属于两个以上不同的国家或国际组织，或其所涉及的商事问题超越一国国界的范围，这种关系就可称之为国际商事关系。国际商法的调整对象不仅在空间上超越了一个国家的国界，而且在内容上也以“商事”为质的规定性，从而决定了国际商法既不同于以主权国家地域内的社会关系为调整对象的国内法体系，也与以国家之间非商事关系为调整对象的国际法不同。

关系

国际商事关系是一个发展的、历史的范畴。相应地，作为调整这种社会关系的法律规范也是一个不断发展的范畴。只有用历史的、辩证的观点分析国际商法的演变，

一.

1. 要约的定义：要约是一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同，且一旦要约被对方承诺即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示。

2. 明示品质担保：是指卖方明确地、直接的保证自己的货物到达的品质。

3. 默示品质担保：是指当事人没有在合同中规定，而是依据法律的规定或交易的习惯、惯例产生的有关货物品质的担保。

4. 权利担保：卖方保证其出售的货物享有完整的合法的权利，任何第三者不得就该项货物向买方主张任何权利。

5. 严格责任原则：是指一件产品只要有缺陷，对消费者或使用者具有不合理的危险性，因而造成其人身伤害或财产损害，该产品的生产者或销售者就应负赔偿责任。

6. 预期违约：是指在合同规定的履行期到来以前，已有根据预示合同的一方当事人将不会履行其合同的义务。

7. 股权式合营企业：是指对合营各方的所有投资以货币形式进行估价，然后以此折合成股份，并计算出其在整个注册资本中所占的比例，再按此股权比例分担企业的收益和风险、盈利和亏损。

8. 无权代理：是指欠缺代理权的人所做的代理行为

9根本违约：一方当事人违反合同的后果，使另一方当事人蒙受损害以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，除非违约一方并不预知且同样一个通情达理的人处于相同情况下也没有理由预知会发生这种结果。

10表见代理：行为人虽无代理权但善意相对人客观上有充分理由相信行为人有代理权而与其为法律行为，该法律行为的后果直接由本人承担的无权代理。

11有限责任合伙：由两个或两个以上合伙人组成，各合伙人对自己执业行为引起的合伙组织债务承担无限责任，对其他合伙人的执业行为引起的合伙组织债务承担有限责任的合伙。

12仲裁：在商务活动中双方当事人在争议发生前或发生之后，签订书面协议，自愿将争议提交双方所同意的第三者予以裁决的解决争议的一种方式。

四．简答

1.合伙的主要特征：一般而言，合伙具有以下特征：1合伙是建立在合伙协议基础之上的一类企业。合伙人之间签订的合伙协议规定了各合伙人在合伙中的权利和义务。2合伙强调的是人的组合，从法理上说，合伙人的死亡、破产、退出等都影响到合伙企业的存续。3合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任，合伙人以个人的全部财产作为合伙债务的担保，一旦合伙企业的财产不足以清偿其债务，债权人有权向任何一位合伙人请求履行全部债务。4合伙人有权平等的享有合伙的收益并享有参与管理合伙事务的平等权利，但合伙协议另有规定的除外。每个合伙人均有权对外代表合伙企业从事合伙的正常业务活动。5合伙企业一般不具有法人资格，原则上不能以合伙企业的名义拥有财产、享有权利和承担义务。

2.对《公约》提出了那些保留：我国在核准该公约时曾根据该公约第95和96条的规定，对该公约提出了两项重要保留。一是关于采用书面形式的保留。按照公约第11条规定，国际货物买卖合同是一定要以书面形式订立或以书面来证明，在形式方面不受任何其他条件的限制。《公约》的这一规定以其其他类似内容的规定，同我国当时的《涉外经济合同法》关于涉外经济合同必须采用书面形式订立的规定是不一致的，因此我国在核准公约时对此提出了保留。二是关于《公约》适用范围的保留。根据《公约》第一条第一款（a）项的规定，该公约适用于营业地处于不同的缔约国的当事人之间订立的买卖合同。（b）项又规定，只要双方当事人的营业地市处于不同的国家，即使他们所在的营业地所在的过不是该公约的缔约国，则该公约亦将适用于这些当事人之间订立的国际货物买卖合同。对于这一点，我国在核准时也提出了保留，即我国认为该公约的适用范围仅限于双方的营业地分处于不同缔约国的当事人之间所订立的货物买卖合同。

3.转让遵循什么原则:1内部转让：通知其他合伙人。2.外部转让：所有合伙人达成一致

9、论述国际商法的主要渊源：

国际商法是指调整商事组织和国际商事交易的各种法律规范的总称。国际商法的主要渊源是指国际商事法产生的依据及其表现形式，它包括国际条约，国际惯例和各国商事立法。国际条约是指各国缔结的有关国际经济活动的国际条约或公约历来被普遍认为是国际商事法的重要渊源。条约对缔约国具有拘束力，国家必须遵守。条约分双边条约和多边条约；国际惯例是指国际经济法主体重复类似的行为而上升为对其具有拘束力的规范。各国商事立法是指国际经贸关系具有多样性和复杂性，现有的国际公约和惯例不可能满足实践中的需求。国内法的范围涵盖实体法、程序法和冲突法

二．卖方违反合同时买方的救济方法：

卖方的违约形式多种多样，但总的来说大致有三种，即拒绝交货、延迟交货和交付的货物与合同规定不符。在拒绝交货的情况下，可以采取以下三种救济措施，1要求卖方交货2在一定条件下可以撤销合同3请求损害赔偿。在延迟交货的情况下可以采取下列救济方法，1当卖方延迟交货构成了根本违反合同时，买方就可以撤销合同。2要求损害赔偿。在卖

方所交货物与合同规定不符时，可以采取以下救济方法，1要求交付替代货物。2要求卖方对不符合合同的货物进行补救。3要求减低货价。4撤销合同。5请求损害赔偿

三.仲裁与诉讼的区别

仲裁是指当事人通过仲裁协议的方式，自愿将其之间的争议交给仲裁协议所确定的第三人予以裁决的一种争辩解决方式。仲裁与诉讼之间存在着6条明显区别：

（1）受理案件的依据：法院诉讼时强制管辖，而仲裁则是协议管辖

（2）审理案件的组成人员：在法院诉讼的当事人不能选定审判员，须由法院依法指定，而仲裁的双方当事人有权各自指定一名仲裁员，再共同指定或根据双方同意的仲裁规则产生一名首席仲裁员组成仲裁庭审理案件。

（3）审理案件的方式：法院审理案件一般是公开的，而仲裁庭审理案件一般不公开进行（4）审理结果：我国法院是两审终审制，一方当事人对法院判决不服的可以上诉，而仲裁裁决是终局的，不能上诉，也不能再向任何机构提出变更裁决的要求，败诉方如不自动执行裁决，胜诉方可以向法院申请强制执行。

（5）受理案件的机构性质：受理诉讼案件的机构是法院，是国家机器的一部分，具有鲜明的强制性，受理仲裁案件的机构一般是民间性质的社会团体。

（6）判决和裁决在境外的执行程序：法院作出的判决要到境外执行时，需根据作出判决的所在地国与申请执行的所在地国之间所签订的司法协助条约或者互惠原则去处理。仲裁机构所做出的仲裁裁决要到境外执行时，如果作出裁决的所在地国与申请执行的所在地国均为《承认及执行外国仲裁裁决公约》的成员国，则当事人可以向执行地国的主管法院提出承认及执行的申请，不是公约成员国的，则需根据司法协助条约或者互惠原则处理。

1、在产品责任诉讼中，生产者和销售者可以提出哪些抗辩：

在产品责任诉讼中，生产者或销售者作为被告可以提出以下抗辩： (1)担保的排除或限制。当原告以被告“违反拒保”为理由提出诉讼时，如果被告已经在合同中排除了各种明示或默示担保，他就可以提出担保巳被排除作为抗辩。 (2)承担疏忽与相对疏忽。承担疏忽是指原告在使用被告所提供的有缺陷的产品时也有疏忽之处，由于两方面的疏忽而使原告受到伤害。相列疏忽是指尽管原告方面也有一定的疏忽，但法院按原告的疏忽在引起损害中所占的比重，相应减少其索赔的金额。无论是承担疏忽还是相对疏忽都属于侵权的范畴，被告不能在违反担保之诉中提出这种抗辨。（3)自担风险。是指原告虽已经知道产品有缺陷或带有危险性，但仍甘愿将自己置于这种危险或风险的境地。在这种情况下，被告可以据此提出抗辩，要求原告自负责任。 (4)非正常使用产品或误用、滥用产品。如果原告由于非正常使用或误用、滥用产品，而使自己的人身或财产遭受损害，被告可以以此为理内提出抗辩，要求免除责仟。但如果这种对产品的误用或滥用是在被告可能合理预见的范围之内，被告就必须采取措施予以防范，否则就不能免除责任。

(5)擅自改动产品。如果原告对产品或其零部件擅自加以变动或改装，从而改变了该产品的状态或条件，因而使自己遭受损害，被告亦可据此提出抗辩。 (6)带有不可避免的不安全因素的产品。如果某种产品即使正常使用，也难以完全保证安全，但该产品对社会公众是有益的，是利大于弊的，则制造或销售这种产品的被告可以要求免除责任。

2、《公约》关于货物风险转移的时间和地点是如何规定的?

《公约》摒弃了风险随所有权转移的陈旧观念，原则上以交货时间来确定风险转移的时间。《公约》第66—70条对风险转移的问题作了下列几项规定： (1)《公约》允许双方当

争人在合同中约定有关风险转移的规则。如果双方当事人在合同中对此作了具体规定，其效力将高于《公约》的规定。 (2)《公约》第66条规定，货物风险转移到买方承担后发生的灭失或损坏，买方支付货款的义务并不因此解除，除非这种灭失和损坏是由于卖方的行为或不行为所造成的。 (3)关于运输时风险转移的情况，《公约》第67条规定，如果买卖合同涉及货物运输，但卖方没有义务在某一特定的地点交付货物，则自货物按照合同交付给第一承运人以运交买方的时候起，风险就转移给买方承担。如果卖方有义务在某一特定的地点把货物交付给承运人，在货物于该地点交付给承运人以前，风险不转移给买方承担。但卖方有权保留控制货物处分权的单据，并不影响风险的转移。 (4)当货物在运输途中出售时风险何时转移，《公约》第68条作了如下规定，对于在运输途中出售的货物，从订立合同时起，风险就转移给买方承担。但是，如果情况表明有需要时，则从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方承担。但如果卖方在订立合同时已经知道或理应知道货物已经遭受损坏或灭失，而他又不将这一事实告知买方，则这种灭失或损坏应由卖方负责。 (5)在由买方自行安排运输时，风险何时从卖方转移于买方．＜公约)第69 条作了如下规定：①在不属于《公约》第67条、第68条规定的其他请况下，从买方接受货物时起，或如果买方不在适当的时间内收受货物．则从货物已交给他处置而他违反合同不受领货物时起，风险即移转给买方承担。③如果买方有义务在卖方营业地以外的某一地点接收货物，则当交货时间已到而买方知道货物在该地点交给他处置时起，风险才转移给买方承担。但是，如果合同所出售的货物在上述时间内尚未确定在该合同项下，即尚未特定化，则在这些货物清楚地确定在整个合同项下以前，不得视为货物己交买方处置，风险亦不转移于买方。 (6)当卖方根本违约时，按照《公约》第70条的规定，则《公约》第67—69 条关于风险转移的规定，都不损害买方对这种根本违约可以来取的各种补救方法。这项规定仅适用于卖方根本违约的场合，而且即使卖方巳根本违约，也不影响货物的风险按《公约》的规定移转给买方，不过在这种情况下，买方对卖方根本违约所享有的采取各种救济方法的权利不应受到损害。

2、值得借鉴的西方国家公司治理的法律措施

在实施公司治理方面，西方国家，尤其是以美国为首的英美法系国家，无论在它们的立法上，还是司法实践中都总结了不少行之有效的法律原则。这对世界各国，包括我国在内，都具有一定的价值并可以借鉴。这些法律原则包括（1）发挥诚信原则在公司治理中的作用诚信的两个主要内容：一是忠诚义务，另一个是谨慎义务。（2）通过并购将管理人员置于公司控制权市场之中。（3）股东的派生诉讼股东派生诉讼(derivative suit)是指当公司的正当权益受到他人侵害，特别是受到有控制权股东(包括母公司)、董事和管理人员的侵害，公司拒绝或怠于行使诉讼手段来维护自己的利益时，法律允许股东以自己的名义为公司的利益(代位公司)对侵害人提起诉讼，追究其法律责任。实施派生诉讼需要前置程序，即只有当公司利益遭到侵害但又拒绝或怠于行使其诉权来维护公司本身的利益时，法律才允许股东提起派生诉讼，以此来防止和避免大量无价值的派生诉讼案件的出现以及投机诉讼现象的出现。（4）股份评估补偿权（5）(委托)代理投票特别要指出的是，美国自“9 ．11 ”以来不断暴露出来的公司主管人员一次又一次的财务丑闻，给全世界公司治理提出了这么一个尖锐问题：为什么具有世界上相对完备公司治理(自律)制度的美国会出现全球最尖端的财务作假丑闻?从而提出了这么一个问题，即要把公司治理真正变为现实，最主要的是制度，还是执行制度的人?尤其在已经建立有较先进法律制度的社会。

4、仲裁和诉讼有何区别：

仲裁和诉讼的区别如下：(1)受理案件的依据不同。法院诉讼是司法审判机构的强制管辖，仲裁是协议管辖。 (2)案件审理人员不同。诉讼当事人不能选定审判员，而是由法

院依职权指定法官独任或组成合议庭审理案件。仲裁则由当事人各自指定仲裁员并共同指定或由仲裁委员会指定首席仲裁员组成仲裁庭，审理仲裁案件。 (3)案件审理方式不同。法院审理一般是公开的；而仲裁案件的审理及裁决一般不公开，开庭不能旁听，审理中仲裁庭或仲裁机构的秘书处不接受任何人采访。（4）处理结果不同。我国法院是两审终审，一方当事人不服判决的．可以在上诉期限内提起上诉；仲裁裁决是终局的，不能上诉，也不能再向法院提起诉讼，胜诉一方可以向法院申请强制执行。 (5)管辖案件的机构性质不同。法院是国家司法机关，属于国家机关，而仲裁机构属于民间团体。 (6)境外执行不同。法院作出的判决要到境外执行时，可以由当字人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行，也可以由法院根据作出判决的法院所在地国与申请执行的所在地国之间签订的司法协助条约或者互惠原则请求外国法院承认并执行。仲裁裁决要到境外执行时，由当事人直接向执行地国的管辖法院申请承认和执行。如果作出裁决的所在地国与申请执行的所在地国均为 1958 年联合国(承认及执行外国仲裁裁决公约＞(即(纽约公约＞)的成员国，则根据该公约处理；如果有一方国家不是公约成员国的，则需根据有关国际条约或互惠原则处理。

5、在产品责任诉讼中，生产者和销售者可以提出哪些抗辩

在产品责任诉讼中，生产者或销售者作为被告可以提出以下抗辩： (1)担保的排除或限制。当原告以被告“违反拒保”为理由提出诉讼时，如果被告已经在合同中排除了各种明示或默示担保，他就可以提出担保巳被排除作为抗辩。 (2)承担疏忽与相对疏忽。承担疏忽是指原告在使用被告所提供的有缺陷的产品时也有疏忽之处，由于两方面的疏忽而使原告受到伤害。相列疏忽是指尽管原告方面也有一定的疏忽，但法院按原告的疏忽在引起损害中所占的比重，相应减少其索赔的金额。无论是承担疏忽还是相对疏忽都属于侵权的范畴，被告不能在违反担保之诉中提出这种抗辨。（3)自担风险。是指原告虽已经知道产品有缺陷或带有危险性，但仍甘愿将自己置于这种危险或风险的境地。在这种情况下，被告可以据此提出抗辩，要求原告自负责任。 (4)非正常使用产品或误用、滥用产品。如果原告由于非正常使用或误用、滥用产品，而使自己的人身或财产遭受损害，被告可以以此为理内提出抗辩，要求免除责仟。但如果这种对产品的误用或滥用是在被告可能合理预见的范围之内，被告就必须采取措施予以防范，否则就不能免除责任。 (5)擅自改动产品。如果原告对产品或其零部件擅自加以变动或改装，从而改变了该产品的状态或条件，因而使自己遭受损害，被告亦可据此提出抗辩。 (6)带有不可避免的不安全因素的产品。如果某种产品即使正常使用，也难以完全保证安全，但该产品对社会公众是有益的，是利大于弊的，则制造或销售这种产品的被告可以要求免除责任。

6、根据大陆法的规定，股份有限公司的清算人的主要职责是什么

清算人的主要职责是： (1)检查公司的财产状况，并造具资产负债表及财产目录送交各股东查问； (2)以公告方式催告债权人在—定期限报明其债权，对于知道姓名的债权人，应分别予以通知； (3)了结公司的业务； (4)收回公司的债权； (5)偿还公司的债务； (6)分配公司的剩余财产。

7、在英国法中，哪些错误不能影响合同的有效性？

哪些错误可以影响合同的有效性？ (1)根据英国普通法，订约当事人一方的错误，原则上不能影响合同的有效性。不能影响合同有效性的错误包括：①一方当事人意思表示的错误。②一方在判断上发生错误。③一方当事人对自身的履约能力估计错误。④在凭说明的买卖中，对说明的含义的理解发生错误。 (2)可以影响合同有效性的错误。如果当该项错误导致当事人间根本没有达成真正的协议，或者虽已达成协议，但双方当事人在合同的某些重大问题上都存在同样错误时，可以使合同无效。这主要包括：①在

合同性质上发生错误。②在认定当事人发生错误，但须当事人是订立合同的要素，而且对方也明知有此种误会时，才可以使合同无效。③在认定合同的标的物时，当事人双方都存在着错误。④在合同的标的物存在与否或在合同的重大问题上，双方当事人发生共同的错误。

8、英美法上的合同对价的有效条件

（1）对价必须是合法的；（2）对价必须是待履行的对价或者是已履行的对价，而不能是过去的对价；（3）对价必须具有某种价值，但不要求充足；（4）已经存在的义务或法律上的义务不能作为对价；（5）对价必须来自受允诺人。

9、什么是普通法?什么是衡平法?二者的主要区别是什么

普通法是指形成于中世纪的英国并扩展到美国及其他曾受英国殖民统治的国家和地区的原则法律制度。衡平法是指在14世纪英国形成的，旨在补充和匡正当时不完整的普通法而由枢密大臣法院发展出来的一种法律制度。二者的主要区别有： (1)救济方法不同。普通法只有两种救济方法，即金钱赔偿和返还财产；而衡平法为了弥补普通法的不足，发展了一些新的救济方法，如实际履行、禁令等等。 (2)诉讼程序不同。普通法院有陪审制度，而衡平法院则不设陪审团；普通法院听取口头答辩，以口头询问方式审理案件，而衡平法院则采用书面诉讼程序。 (3)法律术语不同。为了避免相互冲突，普通法院和衡平法院在司法活动中各自使用自己特有的术语，如起诉在普通法中称为Action．衡平法中则称为Suit；权利在普通法中称为Rights，而在衡平法中则称为Interests；判决在普通法中称为Judgement，而在街平法中则称为Decrec；损害赔偿在普通法中称为Damages，而在衡平法中则称为Compensation。 (4)法院组织系统不同。自14世纪后半期，衡平法院在英国成为独立的法院，此后在相当长的时间内，衡平法院与普通法院并存，直到1875年颁布了法院组织法，才取消了普通法院和衡平法院的划分．但改革后，在高等法院内设王座法庭，适用普通法的诉讼程序法，另设枢密大臣法庭，适用衡平法的书面诉讼程序。

10、商法的精神（论述）

定义：从法律层面上保证“以营利为目的的交易行为”的顺利、可靠、安全

展开： 1、保障交易的顺利（抑或便捷），包括了简便性与迅捷性，即商法的自由价值

2、保障交易的安全性，因为随着交易的范围的扩大、手段的变化，使交易的风险越来越大

3、保障交易的可靠性和公平性，其中的自由是以追求效益最大化为根本目标

升华：商法的精神决定商法的存在

五、简答题（本大题共 4 小题，每小题 8 分，共 32 分） 40．简述艰难情形与不可抗

力的异同 41．简述《联合国国际货物买卖合同公约》对买方违约时卖方的救济方法的具体规定。 42．简述《联合国国际货物销售合同公约》损害赔偿制度及预期违约制度。 43．代理人应对本人承担哪些义务？五、案例分析题（本大题共 1 题，共 8 分） 44．2001 年

7 月 20 日,新加坡某贸易公司与我国某省畜产品进出口公司签订购买混级安哥拉兔毛

的合同。贸易公司为买方.进出口公司为卖方。约定质量标准要达到特、甲、乙三个等级的兔毛各占 30%,丙级和次级的各占 5%。不得掺假使杂。但在装货时,进出口公司的兔毛包中混有许多石块、石粉、砖头等杂物, 进出口公司备好兔毛后,即电传通知新加坡某贸易公司,兔毛已备齐,数量、质量合乎要求。于是,新加坡方公司开出了以进出口公司为受益人的不可撤销的信用证.进出口公司接证后发货.新加坡方公司收货后,发现

了严重的质量问题, 于是拒收货物,并立即对进出口公司的行为提出抗议,要求赔偿自己的一切损失。问题：（1）按照英美法，本案进出口公司构成什么违约行为？新加坡方公司可以采取什么救济方法？（4 分）（2）改变以上案情，如果在合同履行期到来之前，新加坡方明确表示不需要我方的兔毛，新加坡方构成什么行为？我方可以采取什么救济措施？（4 分）。 37．表见代理：行为人虽无代理权但善意相对人客观上有充分理由相信行为人有代理权而与其为法律行为，该法律行为的后果直接由本人承担的无权代理。 38. 有限责任合伙：由两个或两个以上合伙人组成，各合伙人对自己执业行为引起的合伙组织债务承担无限责任，对其他合伙人的执业行为引起的合伙组织债务承担有限责任的合伙。 39. 在商务活动中双方当事人在争议发生前或发生之后，签订书面协议，自愿将争议提交双方所同意的第三者予以裁决的解决争议的一种方式。五、简答题（本大题共 4 小题，每小题 8 分，共 32 分）【答题要点】 40．相同点：都在合同订立后发生；合同成立时当事人均不能合理预见到；当事人都无法控制主要区别：适用的前提条件不同，艰难情形强调负担加重，而不是履约不能，不可抗力指向履约不能处理方法不同国际商法习题二 4 法律后果不同 41．买方违约时卖方可采取的救济方法 (1)要求买方实际履行合同义务； (2)卖方可以规定一段合理的额外时间让买方履行其合同义务； (3)宣告撤销合同；卖方在以下情况下可以宣告合同无效：①买方根本违反合同；或②买方不在卖方规定的额外时间内履行支付价款的义务或收取货物，或买方声明他将不在所规定的时间内这样做。 (4)自行确定货物的价格；如果买方应根据合同规定订明货物的形状、大小或其它特征，而他在议定的日期或在收到卖方的要求后一段合理时间内没有订明这些规格，则卖方在不损害其可能享有的任何其它权利的情况下，可以依照他所知的买方的要求，自己订明规格。 (5)请求损害赔偿；但是不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。 (6)要求支付利息。 42．损害赔偿是公约的一项基本救济制度，根据公约，一方当事人违反合同应负的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。公约对损害赔偿采取了如下的救济方法：如果买方已以合理方式购买替代货物，或者卖方已以合理方式把货物转卖，则要求损害赔偿的一方可以取得合同价格和替代货物交易价格之间的差额以及可以取得的任何其他损害赔偿。如果要求损害赔偿的一方，如果没有进行购买或转卖而货物有时价，，则他可以取得合同规定的价格和宣告合同无效时的时价之间的差额以及可以取得的任何其它损害赔偿。但是，如果要求损害赔偿的一方在接收货物之后宣告合同无效，则应适用接收货物时的时价，而不适用宣告合同无效时的时价。根据公约，如果订立合同后，另一方当事人由于下列原因显然将不履行其大部分重要义务，一方当事人可以中止履行义务：①他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷；或②他在准备履行合同或履行合同中的行为。中止履行义务的一方当事人必须立即通知另一方当事人，如经另一方当事人对履行义务提供充分保证，则他必须继续履行义务。如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以宣告合同无效。 43．勤勉的履行代理职责，维护本人利益须本着对本人诚信重视的原则行事不得泄漏在代理活动中所获得的保密性情报和资料须向本人申报帐目五、案例分析题（本大题共 1 题，共 8 分） 44．【答题要点】（3）按照英美法，本案进出口公司构成英国法上的违反条件或美国法上的重大违约，（2 分）新加坡方公司可以采取解除合同、要求损害赔偿。分）（2 （4）新加坡方构成提前违约，分）我方可以立即解除合同，要求损害赔偿。分）