亲亲相隐制度在我国刑法中的重构

浅析亲亲相隐制度在我国刑法中的重构
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浅析亲亲相隐制度在我国刑法中的重构
一、亲亲相隐制度的起源
“亲亲相隐”又叫“亲亲得相首匿”，即“亲属之间可以相互首谋隐匿犯罪行为，不予告发或作证。”早在春秋时期孔子就认为“子为父隐，父为子隐,直在其中矣”,既父亲或儿子应该对彼此间的犯罪行为相隐，而不是去揭发、去作证,否则就是不正直的人，这是亲亲相隐制度的最早思想萌芽。汉宣帝时规定“首匿父母，妻匿夫,孙匿大父母，皆勿坐”，至此，亲亲相隐制度在我国法律中正式确立下来，开创了亲属间有罪相互隐匿的先河。隋唐时期对亲亲相隐制度予以更加详细的规定，《名例律》中还规定了相隐的限制性内容，这一时期的亲亲相隐制度较秦汉时期既有“质”的改变,也有“量”的变化，其规定空前周密,形成了一个规范化的完备体系。明清基本沿袭唐朝的有关规定，就是在法制大动荡的清末及明国时期该制度仍没有废止。然而,建国后我们并没有批判的继承亲亲相隐制度的合理性,而是将其视为封建糟粕予以了全盘否定，至此在我国沿袭了数千年的亲亲相隐制度正式消亡。
（三）亲亲相隐制度与宽严相济的刑事政策宽严相济的刑事政策，应该包括刑事立法中的宽严相济和刑事司法中的宽严相济。笔者认为,立法对亲属相隐行为不加区别的处罚,不符合宽严相济的刑事立法政策，因为该行为属于宽严相济刑事政策中予以从宽处理的情况。首先，“亲亲相隐”在我国有着数千年的传统,对犯罪亲属予以窝藏包庇是人之常情。其次,行为人的主观恶性较小，亲属相隐的行为只是出于亲属之爱单纯的保护犯了罪的亲属，这是一种人性的本能,行为人并没有从这种行为中得到什么好处,也没有侵犯其他人利益的主观意图。最后,行为人的相隐行为是以其亲属犯罪为前提,综合行为人的各种情况我们无法得出行为人会再次犯相隐以外的其他罪行,行为人不具有再次犯罪的人身危险性。所以，亲属之间的犯罪相隐属于宽严相济刑事立法政策中从宽处罚的情况。
（二)亲亲相隐制度与刑法谦抑性原则刑法的谦抑性主要包括刑法的经济性、补充性、紧缩性。刑罚的适用是需要成本的,如果为处罚某种行为,所投入的成本远远超过这种行为得到控制后所获得的收益，或者为了控制这种行为而侵犯了国民其他更重要的利益则是得不偿失的。对亲属相隐行为和其他犯罪主体不加区别的予以处罚，表面上看有利于案件的侦破，可以降低司法成本，提高司法效率，但从长远来看，会破坏最基本的人伦关系,导致家庭关系的崩溃和人际关系的异化，有害于社会的和谐稳定。而且亲属之爱是一切爱的起点，基于血缘、亲情而成立的亲属团体,是各种形式的团体中最自然、最无私的团体，其依靠传统的伦理道德来调整亲属之间的关系，并不需要法律或其他的外在强制，因此,严格说来亲属相隐应该属于道德的调控范畴,“亲亲相隐”符合刑法的补充性和紧缩性。
另外，笔者认为我国刑法立功制度的规定也与亲亲相隐制度相悖。立功制度中仅规定了“揭发他人的犯罪行为”,并没有对他人作进一步的限制,因此，亲属就可以成为犯罪人检举、揭发的对象。司法实务中也存在罪犯为了从轻、减轻处罚的卑鄙目的,检举、揭发犯罪的亲属，甚至是曾经窝藏、包庇过自己的亲属。笔者认为,肯定罪犯检举、揭发亲属的行为成立立功,不仅是对社会基本道德根基的违反和挑战,更与亲亲相隐制度相悖。在中国古代，亲亲相隐是封建统治者强加于人们的一项义务，要求亲属之间有罪应当相互隐瞒，不告发不作证不论罪，反之要论罪。在这种背境下，检举、揭发亲属是要受到刑罚处罚的，更不用说立功受奖。在现代社会,“亲亲相隐”是公民的一项权利，行为人可以检举、揭发犯罪的亲属,但对于罪犯检举、揭发亲属能否立功受奖,笔者以为值得商榷。这是因为，一方面亲亲相隐制度设立的目的,就是为了宽谅、照顾、维护人类最基本的亲情，如果罪犯检举、揭发亲属可以成立立功,无疑是在鼓励亲属之间相互告密、揭发，在宣扬人性中最罪恶的一面,这有违亲情、人性，不符合亲亲相隐制度设立的目的。另一方面,笔者认为亲亲相隐制度的现代内涵是既不强制亲属之间必须隐匿,也不鼓励亲属之间相互检举、揭发，而仅仅认为亲亲相隐制度有其存在的合理性和必然性。相应的对检举揭发者的奖励处罚上,我们也应该持中性的态度，对检举揭发者既不应该像古代那样予以刑罚处罚，但也绝不应该以立功受奖的形式来鼓励骨肉相残。所以，笔者认为肯定罪犯检举、揭发亲属可以成立立功与亲亲相隐制度相悖。
三、亲亲相隐制度在我国刑法中的重构
(一）亲亲相隐制度在我国刑法中缺失的具体体现亲亲相隐制度在我国刑法中的缺失主要体现在妨害司法罪和一些பைடு நூலகம்职罪方面，包括伪证罪、妨害作证罪、帮助毁灭伪造证据罪、辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪,掩饰、隐瞒犯罪所得及其犯罪收益罪、窝藏包庇罪、包庇罪、包庇毒品犯罪分子罪。
二、亲亲相隐制度重构的理论基础
（一）亲亲相隐制度与期待可能性期待可能性,是指在行为当时的具体情况下,必须能够期待行为人不实施符合构成要件的违法行为而实施其他的合法行为。笔者认为，亲亲相隐制度和期待可能性理论相暗合。亲属相隐是基于人世间最自然的情感,基于“血浓于水”的亲情,这是一种原始的冲动或无法说明的本能,当犯罪亲属向行为人求助时，普通人都不会检举揭发他们,也不会忍心犯罪亲属因自己的不作为而受到法律的严厉的处罚。而且亲属面临的都是紧急情况，容不得半点犹豫,或许自己的一时犹豫就会导致亲属承受几年或者几十年的牢狱之灾,甚至是极刑的审判。所以,当犯罪亲属向行为人请求帮助时,我们不能期待行为人全面衡量各种利益的性质,在亲情义务和法律义务之间选择法律义务。
(二)亲亲相隐制度在我国刑法中重构的限制性条件１.亲属范围的限制亲亲相隐制度的入律要首先明确亲属的范围，因为,亲属范围的宽窄直接关系到该制度设立的效果，过宽则不利于打击犯罪,过窄则不能很好的发挥该制度的优越性。我国理论界对亲属相隐的范围没有形成一致的意见,大多数学者认为亲亲相隐制度的亲属范围应该仅限于近亲属。笔者认为，考虑各种因素当前亲亲相隐制度入律的亲属范围可以设定为犯罪人的近亲属，但是从长远来看将亲属相隐的范围仅限定于近亲属,范围过窄。因为当行为人涉嫌犯罪时,近亲属往往是公安司法机关注的焦点，现实中给犯罪人提供窝藏、包庇等直接帮助行为的，一般并不非犯罪人的近亲属,多数相隐行为是由亲他亲属实施。因此，如果将亲属相隐的范围仅限定于近亲属,并没有达到设立亲属相隐制度的目的。